(211 S. K. m. 116) (657 S. K. m. 59, 74)
Davacı tarafından verilerek 28 Aralık 1994 tarihinde kayda geçen dava ile Askeri Yüksek idare Mahkemesi ikinci Dairesinin 1 Şubat 1995 gün ve E. 1995/94 sayılı Ara Kararı üzerine verdiği dilekçelerinde özetle; Kara Kuvvetleri Komutanlığı ile Milli Eğitim Bakanlığı arasında imzalanan protokol uyarınca İzmir Maltepe Askeri Lisesinde Rehber Öğretmen olarak 20 Eylül 1985 tarihinden beri görev yaptığını, 211 Sayılı Kanunun 116/g maddesinde ifade edilen Özel statülü sivil memur kapsamına alınması için yaptığı başvurunun Okul Komutanlığınca redde dildiğini, gerekçe olarak değinilen maddenin G 116 kodu ile belirlenen personeli kapsadığı belirtilerek, kendisinin bu kapsamda olmadığının gösterildiğini, kendisinin görev yaptığı Askeri Liseye sınavla alındığını, Psikolojik Danışma ve Rehberlik konusunda Master öğrenimi yaptığını ve göreve atanmasının yapılan protokol ile gerçekleştiğini, başarılı bir öğretmen olduğunu, niteliklerinin istisnai Memur tanımına uygun bulunduğunu, ayrıca Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Birinci Dairesinin E. 1993/139, K. 1993/457 sayılı kararında ... protokolle ve özel bir statü ile TSK. bünyesindeki askeri okullarda öğretmen olarak görevlendirilen davacıyı TSK. da görevli Devlet Memurları (sivil memurlar) ile aynı kapsamda değerlendirmek idarenin girdiği taahhüde aykırı bir yaklaşım olacağından... denilmekle kendisinin istisnai memur kapsamına girdiğinin belirtildiğini, esasen Maltepe Askeri Lisesinde göreve başlamasından sonra 3 OCAK 1986 gün ve PER. : 4310-2-86/İd. Ks. 12 sayılı işlemle kadro görevi ve protokolde hangi rütbe karşılığında işlem göreceğinin belirlendiğini, zamanla bu taahhüde sadık kalınmadığını ve hak kaybına uğradıklarını, orduevleri ve diğer sosyal tesislerden daimi olarak yararlanamadığını, Milli Eğitim Bakanlığı emrinde olmadığı için öğretmenevleri ve sosyal tesislerinden yararlanamadığını, her ne kadar istisnai memurluk kadrolarında G 116 kadro açıklama kodu bulunmakta ise de, bu kadroları sivil memurlar, emekli subay ve astsubayların atlandırıldığım, istisnailik kavramının memurun ayrıcalığını değil bu kadrolara çeşitli kaynaklardan atama yapılabileceğini gösterdiğini, kendisinin master eğitimi nedeniyle uzman rehber öğretmen olduğunu ve niteliklerinin istisnai memurluk tanımına uyduğunu, Silahlı Kuvvetlerde uzman bile olmayan personelin istisnai memur kadrolarına atandırıldığını, Maltepe Askeri Lisesi Rehberlik Kısmı Grup Rehber Öğretmenliğinin kadro karşılığının Albay rütbesi olduğunu, asıl amacının 211 Sayılı Kanunun 116 ncı maddesine 2683 Sayılı Kanunla eklenen (g) bendi hükmünün sağladığı haklardan yararlanmak olduğunu, başka bir amacı bulunmadığını, grup rehber öğretmenliği görevi ve sahip bulunduğu niteliklerin özel nitelikli sivil memur sayılmasına yeterli olduğunu, bu nedenle işlemin hukuka aykırı olduğunu iddia ederek, öncelikle yürütmenin durdurulmasına ve işlemin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi Askeri Yüksek idare Mahkemesi ikinci Dairesinin 28 Haziran 1995 gün ve E. 1995/94 sayılı kararıyla reddedilmiştir.
İzmir Maltepe Askeri Lisesinde sivil memur statüsünde rehber öğretmen olan davacının, 211 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri iç Hizmet Kanununun 116 ncı maddesine 3683 Sayılı Kanunla eklenen Ek-g maddesi uyarınca bu madde kapsamındaki personel gibi Türk Silahlı Kuvvetlerine ait sosyal tesislerden yararlandırılması için Okul Komutanlığına başvuruda bulunduğu, başvurusunun Kara Kuvvetleri Komutanlığına iletildiği ve isteminin Kara Kuvvetleri Komutanlığı Merkez Dairesi Başkanlığının 07 Kasım 1994 gün ve PER. : 0680-394-94/Per. Da. Disipmor Ş. 2. Ks. (5910) sayılı yazıları ile reddedildiği, keyfiyetin Maltepe Askeri Lise Komutanlığının 16 Kasım 1994 gün ve PER.: 0880-5-94/4 sayılı yazıları ile davacıya bildirildiği, bunun üzerine davacının işbu davayı açtığı dava dosyasındaki belgelerden anlaşılmıştır.
Davanın esasına girilmezden önce davacının halen Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli sivil memur statüsünde personel olduğunu vurgulamak gerekir. Zira Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ikinci Dairesinin 08 Kasım 1995 gün ve E. 1995/94 sayılı, 27 Aralık 1995 gün ve E. 1995/94 sayılı Ara Kararları ile Milli Savunma ve Milli Eğitim Bakanlıklarından sorulmuş, Milli Eğitim Bakanlığı 25 Ocak 1996 gün ve B.08.0.PGM.0.23.12.01. 96/896 sayılı yazılarında, İbrahim Koyunlu adında birisinin Bakanlık kadrolarında bulunmadığını açıklamış, Milli Savunma Bakanlığı da 29 Kasım 1995 gün ve PER.: 4300-189-95 Per. D. Svl. Me. İş ve işçi Müna. Ş. (Tek Sağ.) 3962 sayılı yazılarında, İbrahim Koyunlu (K-29)'un 657 Sayılı Kanunun 74 ncü maddesi uyarınca atandırıldığını belirterek, atama onayının bir suretinin gönderildiğini açıklamıştır. 01 Temmuz 1985 gün ve PER.: 4310-3-85/Tayin D. Svl. Ş. 4. Ks. sayılı atama onayında davacının 657 Sayılı Kanunun 36 ve 74 ncü maddelerine göre Maltepe Askeri Lisesi Komutanlığı Rehber öğretmenliğine atandığı yazılıdır. Davacının Milli Eğitim Bakanlığından Türk Silahlı Kuvvetleri kadro görevine atamasının yapılacağı aşamada Milli Eğitim Bakanlığı ile Kara Kuvvetleri Komutanlığı arasında akdedilen protokolün şu andaki statü ve haklarının belirlenmesine kaynaklık etmesi hukuken düşünülemez. Her şeyden önce davacı bir diğer kuruluştan 657 Sayılı Kanunun 74 ncü maddesine yöre Silahlı Kuvvetler kadrolarına naklen atanmış ve atamanın gerçekleşmesi ile Silahlı Kuvvetlerde görevli sivil memur statüsüne intisap etmiştir. Bir diğer deyişle, Milli Eğitim Bakanlığı mensubu olmayıp, Silahlı Kuvvetler mensubudur.
657 Sayılı Devlet Memurları Kanununun 59 ncü maddesinin ilk fıkrasında ... Milli Savunma Bakanlığı ile Türk Silahlı Kuvvetleri kadroların da veya kadro açıklamalar bölümünde özel nitelikli olarak gösterilen görev yerlerine, bu Kanunun atama, sınavlar, kademe ilerlemesi ve derece yükselmesine ilişkin hükümleriyle bağlı olmaksızın tahsis edilmiş derece aylığı ile memur atanabilir... hükmü yazılıdır.
211 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri iç Hizmet Kanununun 116 ncı maddesinin (g) bendinde ise Milli Savunma Bakanlığı ile Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarında veya kadro açıklamalar bölümünde özel nitelikli olarak gösterilen görev yerlerine atanan sivil memurlar TSK sosyal tesislerinden görevlendirildikleri kadro derecesindeki subaylar gibi istifade ederler. Bu statüdeki sivil memurlar ile askeri personel arasındaki protokol münasebetlerinin düzenlenmesinde de aynı esaslar uygulanır denilmektedir.
Askeri Yüksek idare Mahkemesi ikinci Dairesinin 1 Şubat 1995 gün ve E. 1995/94 sayılı ara kararı ile davacının, bulunduğu statüsü aynı kalmakla birlikte, statüsünde hiçbir değişiklik yapılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri Sosyal Tesislerinden istisnai memurlar gibi yararlandırılmamasının iptalini mi? yoksa 211 sayılı Kanunun 116 ncı maddesine 3683 sayılı kanunla eklenen (ğ) bendi uyarınca Milli Savunma Bakanlığı ile Türk Silahlı Kuvvetleri kadrolarında veya kadro açıklamalar bölümünde özel nitelik olarak gösterilen bir kadro görev yerine atanmamasını mı? davaya konu etmek istediği sorulmuş, 23 Şubat 1995 günü kayda giren dilekçesinde, asıl isteminin istisnai memuriyet kadrosuna atanmak olmadığını, 211 sayılı Kanunun 116 ncı maddesi (g) bendi uyarınca idarenin o madde kapsamında olacak şekilde maddenin sağladığı haklardan yararlandırılmamasına yönelik işleminin iptalini davaya konu yaptığını açıklanmıştır. Davacı, bulunduğu kadronun istisnai memuriyet kadrosuna dönüştürülmemesini yada bir istinai memuriyet kadrosuna atandırılmamasını değil, salt 211 sayılı Kanunun 116 ncı maddesi (g) bendinin sağladığı haklardan kendisinin yararlandırılmaması işleminin iptalini istemiş bulunmaktadır.
Davacının Türk Silahlı Kuvvetleri Sosyal Tesislerinden, görevlendirildikleri kadro derecesindeki subaylar gibi yararlanabilmesi için, 657 Sayılı Kanunun 59 ve 211 sayılı Kanunun 116 ncı maddesi (g) bendi uyarınca:
a. Kadrosunun özel nitelikli bir kadro olması veya kadro açıklamalar bölümünde özel nitelikli olduğunun gösterilmesi,
b. Özel nitelikli olan yada kadro açıklamasında özel nitelikli olduğu gösterilen kadroya atandırılması gerekmektedir.
Kamu hizmetini yürütmekle görevli ve yükümlü olan idare hizmetin gereksinimine göre o hizmeti nasıl, hangi niteliklere sahip personel, araç ve gereçle yürüteceğini planlamak, bir bakıma kamu hizmetinin kadrosunu belirlemek hak ve takdir yetkisine sahiptir. Hizmetin özelliklerini esas alarak o hizmet için tahsis edeceği kadronun niteliklerine göre uygun açıklamaları getirmek konusunda da idare yetkilidir. Hangi kadroların özel nitelikli olduğunu belirleme veya hangi kadrolara özel nitelikli kadro açıklaması verme ve bu kadrolara atayacağı memurlarda 657 sayılı Kanunun 48 nci maddesinde dile getirilen genel ve özel koşullar yanında daha başka ne gibi koşul ve nitelikler arayacağını belirleme takdir hak ve yetkisi idareye aittir. Yargı organlarınca bir kadronun istisnai memurluk kadrosu olması ve bir memurun istisnai memur statüsünde o kadroya atanması gerektiğine karar verilmesi, idarenin yerine geçerek, idarenin takdir hak ve yetkisini kaldırıp idari işlem niteliğinde karar vermek anlamına gelecektir ki, böylesi bir yargı kararının Anayasanın 125/4 ve 1602 Sayılı Kanunun 21/2 nci maddeleriyle bağdaşırlığı söylenemez.
Davacının İzmir Maltepe Askeri Lise Komutanlığında Rehber öğretmenlik kadrosunda görevli bulunduğuna, bu kadronun özel nitelikli bir kadro olmadığına ve kadro açıklamalarında da özel nitelikli olarak gösterilmediğine, davalı idarenin davacının görevli olduğu kadronun istisnai memurluk kadrosuna dönüştürülmesine gereksinme duymadığına göre, davacının salt rehber öğretmenlik yaptığı ve bu alanda master öğrenimi gördüğünden hareketle 211 sayılı Kanunun 116 ncı maddesi (g) bendi kapsamına alınarak, maddenin öngördüğü haklardan yararlandırılması olanaksızdır. O nedenle idarece tesis edilen işlem tüm unsurlarıyla hukuka uygun bulunmuş, davacının ileri sürdüğü iddiaları kabule değer görülmemiştir.
Açıklandığı üzere, yasal dayanaktan yoksun davanın REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy