(1076 S. K. m. 7)
Davacının 24 Temmuz 1995 tarihinde kayda geçen dava dilekçesi ile savunmaya karşı verdiği ve 12 Ekim 1995 tarihinde kayda geçen cevap layihasında; 239. Dönem Atğm. adayı olarak Eğridir Değ. Komd. Okulunda askerlik hizmetine başladığını, bu hizmetine devam ederken rahatsızlanması üzerine GATA Hastanesine sevk edildiğini ve GATA Sağlık Kurulunun raporu ile 22 Eylül 1994 tarihinde birliğine katıldığını, bu tarihe kadar devamsızlık süresinin dolmadığını, sınıf değişikliği işleminin gecikmesi üzerine 13 Ekim 1994 tarihinde devamsızlıktan Dağ Komd. Ok. Öğretmenler kurulu kararı ile devre kaybettirilmesi üzerine geçici terhisine karar verildiğini, daha sonra 31 Ekim 1994 tarihinde K.K. Eğitim Kurulu kararı ile 241. dönem olarak Konya Personel Okulunda açılacak kursa katılma kararı verildiğini, aldığı ve idareye teslim ettiği rapor üzerine işlemlerin zamanında yapılması halinde yani 22 Eylül'den bekletildiği 13 Ekim'e kadar sınıf değişikliği yapılsa idi devre kaybetmeyeceğini, idarenin işlemlerini geciktirmesinden kendisinin zarara uğramaması gerektiğini, 1076 Sayılı Yasanın 7 nci maddesinin kendisinin durumuna uymadığını, çünkü sınıfı görevi yapamaz raporunu 22 Eylül 1994 tarihinde idareye verip aynı tarihte birliğine katıldığı halde idarenin yeniden sınıflandırma işlemini yapmadan kendisini Dağ Komd. Okulunda 22 Eylül 1994 tarihinden 13 Ekim 1994 tarihine kadar bekletildiğini, devamsızlık süresi dolunca da 13 Ekim 1994 tarihinde geçici terhis işlemine tabi tutulduğunu, 1076 sayılı Kanunun 6 ncı maddesinden sınıf değişikliği işleminin sınıf okulunda iken yapılabileceğini, ancak idarenin işlemi mazeretsiz olarak zamanında yapmamasının zararının kendisine yüklenmek istediğini, bu nedenlerle 239. dönem olarak Eğirdir'de geçen 2 ay 13 günlük sürenin, Asteğmenlikte geçen askerlik süresinden sayılarak, bu kadar müddet erken terhis edilmesi gerektiğini, idarenin bu müddetin askerlik hizmetinden sayılmamasına ilişkin işlemin iptaline karar verilmesi istemi ile işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.
Davacının daha sonra verdiği ve 26 Ekim 1995 tarihinde kayda geçen dilekçesi ile talep ettiği yürütmenin durdurulması istemi Dairemizin 08 Kasım 1995 tarih ve Esas No.: 1995/695 sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerden; davacının 239 ncu dönem olarak Eğirdir Komando Okulunda 11 Ağustos 1994 tarihinde eğitime başladığı eğitime devam ederken rahatsızlanması üzerine 06 Eylül 1994 tarihinde GATA'ya sevk edildiği ve 09 Eylül 1994 tarihinde GATA. Komutanlığı Gastroenteroloji Kliniğine yatırılarak tedavi altına alındığı adı geçen hastanenin 21 Eylül 1994 tarih ve 5626 sayılı Sağlık Kurulu raporu ile b745 F-2 TSK. SYY. K.K.K.nın 2 nolu sınıflandırma çizelgesinde (+) işaretli sınıflarda görev yapar raporu verildiği, davacıya verilen bu hasta çıkış belgesi ile Eğirdir dağ Komando Okuluna 22 Eylül 1994 tarihinde katıldığı, davacının sınıf değişikliği raporu bulunduğundan 11 Ekim 1994 tarihine kadar okulda bekletilerek bu tarihte 353 karar nolu öğretmenler kurulu kararı ile devamsızlığının faydalı iş günlerinin 1/3 nü doldurduğundan geçici terhisine karar verildiği, Kara Kuvvetleri Komutanlığının 31 Ekim 1994 gün ve 19947 25 karar nolu yeniden sınıflandırma kurul kararı ile personel sınıfına geçirildiği ve 241 nci dönem olarak 11 Aralık 1994 tarihinde katılacak şekilde Per. Ok. Eğt. Mrk. K.lığına şevkinin yapıldığı anlaşılmıştır.
1076 Sayılı Yasanın 7 nci maddesi üçüncü maddede yazılı hizmetler esnasında eğitim ve tahsil devrelerinden herhangi birine kanuni bir mazerete müstenit olarak üçte birinden fazla bir müddet devam edemeyenler, terhis edilerek müteakip senede devam edemedikleri devrenin tamamına iştirak ettirilir. Ancak devam edilmeyen mezkûr müddet devrelerin nihayetine tesadüf eder ve fasılasız olursa müteakip sene devresinde yalnız devam edemediği müddetin ikmal ettirilmesiyle ihtifa olunur. hükmünü getirmiştir.
Gerek 1111 Sayılı Askerlik Kanunu ve gerekse 1076 Sayılı Yedek subayla ve Yedek Askeri Memurlar Hakkında Kanunda yükümlülük olarak adı andırılan muvazzaf askerlik hizmetinin süresi belirlenmiş olup, mevzuatımıza göre davacı ancak bu süre kadar askerlik hizmeti yapmaya tabi tutulabilecektir. Kanunlarda davacının Eğirdir Dağ Komd. Okulunda geçen hizmet süresi kadar fazladan kanunlarda aksi de öngörülmediğine göre sonradan asker edildiği dönemi itibariyle muvazzaf askerlik hizmet süresinden sayılması gerekir. Mevzuata hangi hallerin askerlik hizmetinden sayılmayacağı açıkça gösterilmiştir. Davacı asker edildiğine ve Dağ Komando Okulunda 11 Ağustos 1994 tarihinden geçici yükümlülük süresinden sayılmamasını öngören yasal bir düzenlemenin bulunmaması karşısında kurulumuzca belirtilen sürenin Askerlik süresinden sayılması gerektiğine karar verilmiştir. Davalı İdare değinilen sürenin askerlik hizmetinden sayılmaması yolunda tesis edilen işlem neden ve amaç unsurları bakımından hukuka aykırı bulunmuştur.
Açıklanan nedenlerle; davacının Dağ komandı Okulunda geçen süresinin askerlik hizmetinden sayılmaması işlemin İPTALİNE.
KARŞIOY GEREKÇEMİZ
1076 Sayılı Yasanın 7 nci maddesinin belirtilen amir hüküm gereğince davacının mazeretine binaen eğitim ve öğretim döneminin 1/3 ünden fazla bir müddetle devam edememesi üzerine geçici terhisinin yaptırılarak bir dahaki devrede devam edemedikleri devrenin tamamına iştirak ettirildiği, 239 ncu dönemle ilgili Eğitim ve Öğretim dağ Komando Okuluna 11 Ağustos 1994 tarihinde başlayıp 30 Kasım 1994 tarihinde sona erdiği anlaşıldığından davacının devam edemediği sürenin devrenin nihayetine rastlamadığı görüldüğünden ve davacının almış olduğu raporda da sınıfı görevi yapamaz kararı bulunması nedeniyle rapordan sonra Dağ Komando Okulunda eğitime devam ettirilmesinin mümkün olmaması, sınıf değişikliği kararının alınıncaya kadar da davacının eğitim ve öğretim süresinin 1/3 ünden fazlasını geçirmiş bulunması ve personel sınıfında yedek subay yetiştirilmesi için bu eğitimi görmesi gerektiği dikkate alınarak ve 1076 Sayılı Kanunda bu sürenin askerlik süresinden sayılacağına dair bir hüküm bulunmaması nedenleriyle, aksi görüş ve kabule dayanan işlemin iptali yönündeki çoğunluk kararına katılamadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy