(1325 S. K. m. 1) (2803 S. K. m. 1, 21) (1602 S. K. m. 68, 71) (547 S. KHK. m. 16)
Davacı 22 Haziran 1995 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1894 yılı genel atamaları ile MSB. lığı Seferberlik Dairesi Başkanlığı Jandarma Genel Komutanlığı, Subay, Astsubay, Erbaş ve Er Seferberlik Ş. Müdürlüğüne atandığında 2803 Sayılı Kanunun 21 nci maddesi gereğince almakta olduğu J. Asayiş Tazminatının kesildiğini, durumu incelendiğinde adı geçen kanun metnine göre alamayacağı anlaşıldığından herhangi bir müracaatının olmadığını ancak 9.3.1995 tarih ve 547 sayılı KHK.'nin 16 ncı maddesi ile 2803 Sayılı Kanunun 21. maddesindeki J. Gn. K.lığında görevli ibaresinin kaldırılarak J. Gn. K.lığı fiili kadrolarına atanmış ibaresinin getirilmesi üzerine yaptığı araştırma sonunda Genelkurmay Başkanlığı Karargahında atamalı olarak görev yapan J. Gn. K.lığı personelinin asayiş tazminatını aldığını öğrenip MSB. lığına söz konusu tazminattan yararlandırılması için müracaat ettiğini, ancak yararlandırılamayacağı cevabını aldığını, TSK. lerine mensup Sb. ve Astsb. ların atanma ve yer değiştirmeleri hakkındaki yönetmeliğin 78. maddesinde Atanma ve Yer değiştirmeleri hizmeti aksatılmadan yürütülmesi, kadro yerleri ve personelin safahatı esas olmak üzere parniyonlar arasında sıra ile yapılır hükmüne amir olduğu, bu hükümde J. Gn. K.lığının kendi mensubu bir personeli kadro yeri olan bir yere atayabileceğini, kendi kadro yeri olmayan bir yere atama yapamayacağını, MSB. Şef. D. J. Gn. K.lığı Sb., Astsb., Erbaş ve Er Şef Ş. Md. lüğü kadrosunun J. Gn. K.lığının MSB. lığındaki fiili kadro yeri olup sadece J. Gn. K.lığının personel seferberlik işlemlerini yürüttüğünün, aylık hariç tüm özlük haklarının J. Gn. K.lığından almakta olduğunu, kaldı ki J. Gn. K.lığında görev yapan Jandarma subaylarının J. Asayiş tazminatından yararlanmasına karşın aynı konumlu olup da MSB. lığında çalışan bir Jandarma subayının bu tazminattan yararlandırılmamasının idarenin bütünlüğüne eşitlik ilkesine aykırı olduğunu ve hakkaniyet ölçüleriyle bağdaşmadığını, 2803 sayılı yasanın 21 nci maddesinde yapılan değişikliğe göre ve Gnkur. Bşk.lığında görevli J. Gn. K.lığı mensubu personeli emsal alınarak J. Asayiş tazminatının yasa değişikliği tarihinden itibaren ödenmemesi isteminin iptali istemi ile işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.
Yapılan yargılama sonunda; Yasal dayanaktan yoksun Davanın Reddine, 1602 Sayılı Kanunun 71 nci maddesi uyarınca yargılama giderlerinin davacı üzerinde bırakılmasına karar verilmiştir.
Kararın taraflara tebliği üzerine, davacı Yavuz Demirhizar, J. Gn. K.lığının 1904 yılı genel atamalarında MSB. Şef. D. J. Gn. K.lığı Sb. Astsb. Erb. ve Er Şef. Ş. Md. lüğüne nokta ataması ile atandırıldığını, J. Gn. K.lığı bu kadroya; TSK. sına mensup subay ve astsubayların atanma ve yer değiştirmeleri hakkındaki Yönetmeliğin Dördüncü Bölüm; J. Gn. K.lığına ait Özel Hükümler Md. 78'e göre atama yaptığını bu maddeye göre atama yapılması için kadro yerinin J. Gn. K.lığına ait olması gerektiğini, J. Gn. K.lığı 1994 yılı genel atamalarında Milli Savunma Bakanlığı emrine atanmadığını, MSB. Şef. D. J. Gn. K.lığı Sb. Astsb. Erb. ve Şef. Ş, Md. lüğü kadrosuna abandığını, ancak bu kadroyu J. Gn. K.lığı kullandığı için J. Gn. K.lığının fiili kadrosu mesabesinde bir kadro olduğunu, Genelkurmay Başkanlığı kadrolarında görevli Jandarma mensubu subay ve astsubaylar kanun değişikliği tarihinden itibaren bu tazminatı almakta olduğunu, eğer Gnkur. Bşk.lığında görevli bir jandarma subay ve astsubayının istihdam edildiği kadro J. Gn. K.lığının fiili kadrosu ise, nokta ataması ile atandırılarak yürümekte olan MSB. Şef. D. J. Gn. K.lığı Sb. Astsb. Erb. ve Er Şef. Ş, Md. lüğü kadrosunun da J. Gn. K.lığının fiili kadrosu olduğunu, ileri sürerek karar düzeltme isteminde bulunmuştur.
Davalı İdare Karar düzeltme istemine karşı yaptığı savunmada; Yasal düzenlemeye göre Jandarma asayiş tazminatının ödenebilmesi için ilgilinin Jandarma Genel Komutanlığı fiili kadrolarına atanmış olması gerekmekte olduğu, Seferberlik Dairesi Başkanlığında görevli olan davacı, Jandarma Genel Komutanlığı fiili kadrosunda değil, Milli Savunma Bakanlığının fiili kadrosunda bulunmakta olduğu, bu nedenle Jandarma asayiş tazminatından yararlanmasına imkan olmadığı, düzeltilmesi istenilen kararın hukuka uygun olduğu yolunda savunma yapılmıştır.
Başsavcılık düşüncesinde dava dilekçesinde belirtilen hususlar kararın düzeltilmesini gerektirir nitelikte görülmediğinden istemin reddi gerekeceği yolunda düşünce bildirilmiştir.
Davacının kararın düzeltilmesini içeren dilekçesinde ileri sürdüğü sebep kurulumuzca yerinde görülmüş ve düzeltilmesi istenen karar kanun ve usule aykırı bulunmuş olduğundan 1602 Sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 68 ncı maddesi uyarınca Karar Düzeltme İsteminin Kabulüne ve Dairemizin 29.5.1996 gün ve E. 1995/964, K. 1996/574 sayılı kararının Kaldırılmasına ve aşağıda yazılı esasa ilişkin karar verilmiştir.
2803 Sayılı J. Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanununun 21. maddesi J. Genel K.lığı fiili kadrolarına atanmış Sb., astsubay ve uzman jandarma ve uzman erbaşlara; 657 Sayılı Devlet Memurları Kanununda belirtilen en yüksek devlet memuru aylığının;
a. Komando ve sınıf birliklerinde %15
b. Diğer karargah birlik ve kurumlarda %13 tutarını geçmemek üzere içişleri Bakanlığınca belirlenecek usul ve esaslara göre fazla çalışma karşılığı asayiş tazminatı ödenir hükmünü amirdir.
2803 Sayılı Kanununun 21. maddesine göre Jandarma Asayiş Tazminatını J. Gn. K.lığı fiili kadrolarına atanmış personelin alacağı hususu her türlü şüpheden uzaktır.
MSB. Seferberlik Daire Başkanlığı, J. Gn. K.lığı Sb., Astsb., Erbaş ve Er Seferberlik Şube Müdürü kadrosuna atanmış olan davacının bu kadrosunun J. Gn. K.lığının fiili kadrosu olup olmadığının belirlenmesiyle uyuşmazlık çözüme kavuşacağından öncelikle bu hususun incelenmesine gerek duyulmuştur.
Jandarma Asayiş Tazminatını 547 Sayılı KHK. çıkmadan önce sadece Jandarma Genel Komutanlığında görevli olanlar almakta iken, 9.3.1995 günlü Resmi Gazetede yayımlanan 547 Sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 16 ncı maddesi ile 2803 Sayılı Jandarma Teşkilat, Görev ve Yetkileri Kanununun 21 nci maddesinde değişiklik yapılarak Jandarma Genel Komutanlığı fiili kadrolarına atanmış tüm personele bu tazminatın verilmesi sağlanmıştır.
1325 Sayılı Milli Savunma Bakanlığı Görev ve Teşkilatı Hakkında Kanunun 1 nci maddesinin 2 nci fıkrası Bakanlıkça, Genelkurmay Baş kanlığı ile koordineli olarak düzenlenecek bu teşkilat Silahlı Kuvvetler Kuruluş ve Kadrolarında gösterilir hükmünü amirdir. J. Per. Alb. olan davacı Jandarma Genel Komutanlığı fiili kadrosunda görevli iken Milli Savunma Bakanlığına ait Seferberlik Daire Başkanlığında J. Gn. K.lığı Personel Seferberlik Şubesi kadrosuna atanmıştır. Bu kadro Jandarma Genel Komutanlığına tahsis edilmiş bir kadro olup Jandarma Genel Komutanlığının fiili kadrosu mesabesinde bir kadrodur. Bu nedenle davacıya Jandarma Asayiş tazminatı ödenmesi gerekirken Jandarma Genel Komutanlığı fiili kadrosunda bulunmadığı gerekçesiyle bu tazminattan yararlandırılmaması işlemi sebep ve maksat unsurlarıyla hukuka aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle davacıya Jandarma Asayiş Tazminatı ödenmemesi yönündeki davalı idare işleminin İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy