(2955 S. K. m. 44) (GATA Yönetmeliği m. 131)
Davacı 29 Ağustos 1997 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1997 Tıpta Uzmanlık sınavına müracaatının uygun görülmediğinin kendisine tebliğ edildiğini, GATA Yönetmeliği ve 2955 sayılı GATA Kanununun öngördüğü şartlara haiz bulunduğunu, sicil notu, disiplin ve mesleki yönden de herhangi bir olumsuz durumun mevcut olmadığını, nitekim bunların iki sıralı sicil amirlerince KKK. lığına gönderilen nitelik belgesinde de açıkça ifade edildiğini, ancak haricen duyduğuna göre şahsi dosyasında bulunan ve hakkında sakınca yönü: Radikal İslam, sakıncalı derecesi: şüpheli gibi ifade içeren, hukuka ve yasaya aykırı olduğu kadar gerçeklere de aykırı ve doğru olmayan belgelere istinaden TUS sınavına girmesinin engellendiğini, tarafına tebliği yapılmayan bu belgelerde ifade edildiği şekilde dini bir yaşantısının olmadığı gibi, herhangi bir tarikatla da ilişkisinin asla olmadığını, yine bu belgelerin hakkında kesin karar almaya yetkili olmayan makamlarca düzenlendiğini, tüm bunlardan anlaşıldığı üzere idarenin hakkında takdir yetkisini kullanırken hukuki ve yasal olmayan gerçek dışı işlemlere dayanarak takdir yetkisini kullandığını, bunun ise hukuka aykırı olduğunu, açıklanan nedenlerle Eylül 1997 TUS sınavına katılmamasına ilişkin işlemin iptali ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini dava ve talep ettiği anlaşılmaktadır.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi AYİM. İkinci Dairesinin davalı idarenin ilk savunması alındıktan sonra 22.10.1997 gün ve 1997/547 esas sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Dava, Tabip Ütğm.............in Eylül 1997 Tıpta Uzmanlık Sınavına alınmama işleminin iptali istemiyle açılmıştır.
Tıpta uzmanlık sınavına alınma ile ilgili düzenleme 2955 sayılı GATA Kanununun 44/a, GATA Yönetmeliğinin 131 nci maddesinde düzenlenmiştir.
2955 Sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanununun 44 ncü maddesinin (a) fıkrası: Lisans düzeyinde öğrenim gördükten sonra, Gülhane Askeri Tıp Akademisinde yüksek lisans, doktora veya tıpta uzmanlık öğrenimi yapmak isteyenler Üniversiteler arası Kurulca tespit edilecek esaslar dikkate alınarak hazırlanacak yönetmelikte belirtilen ilkelere göre Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığınca açılacak sınavla seçilirler.
GATA Yönetmeliğinin 131 nci maddesinin 2 nci fıkrasında da sınavlara girebilmek için en az iki sıralı sicil amiri tarafından EK-Adaki örneğe uygun olarak nitelik belgesi olarak nitelik belgesi düzenlenmesi gereklidir. Müracaat eden subayların sınava girip girmeyeceği hakkındaki nihai karar, Kuvvet Komutanlıklarındaki şahsi dosyalarının ve nitelik belgelerindeki kanaatlerin incelenmesinden sonra Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel K.lığınca verilir hükümlerini taşımaktadır.
GATA Yönetmeliğinin 131 nci maddesinde müracaat eden subayların sınava girip giremeyeceği hakkındaki nihai kararın Kuvvet Komutanınca verileceği hükme bağlanmakla anılan makama bir takdir yetkisi verildiği görülmektedir.
Takdir yetkisi genellikle belirli olaylar karşısında idari makamların şu veya bu kararı almakla özgür olduğu ve bu kararlar arasında seçim hakkına sahip bulunduğu şeklinde açıklanmaktadır. Ancak kamu hizmetinin verimliliği, etkinliği ve kamu yararı ile kişi yararı arasında bir denge kurulması zorunluluğu takdir yetkisinin sınırını oluşturmaktadır. Takdir yetkisinin idarece takip edilen amaca uygun olarak kullanıldığı, duygusal değerlendirmelerden kaçınıldığı objektif ve gerçek kıstaslara bağlı kalındığı sürece yargı denetimi dışında tutulması gerektiğinden kuşku bulunmamaktadır.
Davacının Eylül 1997 yılı TUS sınavına müracaatının kabul edilmemesinin nedeni, nitelik belgesinin 2 nci maddesindeki sicil notunun sicil tam notunun % 80in üzerinde olması şartının gerçekleşmemiş olması gösterilmiştir.
Dosya ekindeki bilgi ve belgelerden davacı hakkında GATA Yönetmeliğinin 131 nci maddesinin 2 nci fıkrasına göre sıralı sicil üstlerince düzenlenen EK-A nitelik belgesinin 2 nci maddesinde Müracaat tarihine kadar geçen süre içinde almış olduğu sicillerinin not ortalamalarının ortalaması sicil tam notunun % 80 ve daha yukarısında mıdır? hanesinin olumsuz bulunduğu, başka bir ifade ile davacının 1995 yılından itibaren sınava gireceği tarihe kadar olan sicillerinin ortalamasının sicil tam notunun %80 inden biraz düşük gerçekleştiği anlaşılmaktadır. Bu nedenle nitelik belgesinde TUSa girmek için öngörülen sicil notu ile ilgili şartın davacı yönünden gerçekleşmemiş bulunması nedeniyle idarece davacı hakkında tesis olunan işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle, davacı...........in EYLÜL 1997 Tıpta Uzmanlık Sınavına alınmamasına ilişkin işlemin iptali istemiyle açılan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy