(2709 S. K. m. 72) (1111 S. K. m. 10)
Davacı vekili, 23 Haziran 1998 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin kardeşi .....................ün 11.06.1995 tarihinde J.Astsb.Çvş. rütbesi ile görevini ifa ettiği sırada Tunceli-Kutuderesi mevkiinde şehit olduğunu, müvekkilinin 02.08.1996 tarihinde bağlı bulunduğu Konya Ereğli Askerlik Şubesi Başkanlığına müracaat ederek 1111 Sayılı Askerlik Kanunun 10/9 ncu maddesi uyarınca askerlik hizmetinden muaf tutulmak istemesi üzerine durumunun incelenip İlçe İdare Kurulu Kararı ile askerlikten muaf tutulduğunu, daha sonra Askerlik Şubesi Başkanlığınca muafiyet kararının iptal edildiği bildirilerek Yedek Subay adayı olarak askerlik kararı aldırmasının istendiğini, kanunun şehit olan kardeşin subay, astsubay, erbaş veya er olması konusunda bir ayrım yapmadığını, MSB. lığınca yayınlanan emirde ise subay ve astsubay kardeşlerinin bu haktan yararlanamayacağının belirtildiğini, bu durumun Anayasa ve kazanılmış hak kuralına aykırı bulunduğunu belirterek askerlik hizmetinden muaf tutulmama işleminin iptalini dava ve talep etmiştir.
Dava konusu uyuşmazlıkla ilgili 1111 Sayılı Askerlik Kanununun 10 ncu maddesinin 9 ncu fıkrası; Bir baba veya dul ananın oğullarından birisi, barışta veya savaşta askerlik hizmetini yerine getirmekte iken ölmüş veya görev sırasında ve kendilerine 5434 Sayılı T.C.Emekli Sandığı Kanunu hükümlerine göre malûliyet aylığı bağlanmasını gerektirecek biçimde malûl olmuş veyahut savaşta akıbeti meçhul kalmış veya hakkında gaiplik kararı alınmışsa, ondan sonra gelen ilk oğlu, istekli olmadıkça silah altına alınmaz hükmünü amirdir.
Bu amir hükmün incelenmesinden; askerlik hizmetinden muaf tutulmanın askerlik hizmetini yerine getirmekte iken ölme sakatlanma ve gaip olma halleri ile sınırlandırıldığı görüldüğünden yasadaki askerlik hizmetini yerine getirmekte iken deyiminden ne anlaşılması gerektiği üzerinde durmak gerekmiştir.
Anayasanın 72 nci maddesinde vatan hizmetinin her Türkün hakkı ve ödevi olduğu, bu hizmetin Silahlı Kuvvetlerde veya kamu kesiminde ne şekilde yerine getirileceği veya getirilmiş sayılacağının kanunla düzenleneceği öngörülmüş, 1111 Sayılı Askerlik Kanununun 1 nci maddesinde ise Türkiye Cumhuriyeti tebaası olan her erkeğin iş bu kanun mucibince askerlik yapmağa mecbur olduğu belirtilmiştir.
Açıklanan hükümlerden Askerlik Kanununun 10 ncu maddesinin 9 ncu fıkrasındaki .... askerlik hizmetini yerine getirmekte iken..... deyiminden kastedilenin T.C.Vatandaşı her erkek için mecburiyet olan askerlik yükümlülüğünü yerine getirenler olduğu anlaşılmaktadır.
Anılan maddede askerlik mükellefiyetini yerine getirmekte iken vefat eden askerin anne ve babasının desteksiz bırakılmaması, ölenden sonra gelen oğlunun desteğinden yararlanılması amaçlanmıştır. Kendi isteği ile subaylık, astsubaylık, uzman çavuş ve uzman erbaşlık gibi askerlik mesleğini seçmiş profesyonel asker kişileri askerlik hizmetini yerine getirmekte olanlar hükmü içerisinde mütalaa etmeye imkan bulunmamaktadır.
Anayasanın 10 ncu maddesinde belirtilen eşitlikten amaç eylemi değil hukuksal eşitliktir. Hukuki eşitlik, aynı hukuki durum ve konuma sahip kişiler arasındaki eşitliği öngörür. Yasa koyucunun açık iradesi ve seçim tarzına göre ancak askerlik yükümlülüğünü yerine getirmekte iken ölen, sakatlanan veya gaip olanların sonra gelen kardeşleri yasada öngörülen haktan yararlanabilecektir. Durum ve konumlarındaki farklılıklar nedeniyle kişilerin değişik kurallara ve değişik uygulamalara tabi tutulmaları Anayasanın eşitlik kuralına aykırılık oluşturmaz.
Diğer taraftan askerlik hizmeti bir mecburiyet olduğuna göre evvelce askerlik hizmetinden muaf tutulmasına karar verilen davacının, daha sonra yapılan hatanın farkına varılarak askere sevk edilmemesine ilişkin işlemin geri alınması kazanılmış hak kuramına ters düşmez. Davacı hakkında tesis olunan işlem tüm öğeleriyle hukuka uyarlı olduğundan davacı vekilinin iddiaları kabule değer görülmemiştir.
Açıklanan nedenlerle; Ciddi görülmeyen Anayasaya aykırılık iddiasının ve Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy