(926 S. K. m. 109, 111) (Subay Sicil Yönetmeliği (MÜLGA) m. 115)
Davacı 06.01.1998 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 926 sayılı TSK.Personel Kanununun 109 ncu maddesine göre Astsubaylıktan Subaylığa geçirilme işlemlerindeki şartlara haiz olduğundan 1998 yılında açılacak imtihanı ve tarafına konunun tebliğini beklemekte olduğunu, Jandarma Genel Komutanlığınca konu ile ilgili yayımlanan emrin 08.09.1997 tarihinde Hilvan İlçe Jandarma Komutanlığı kayıtlarına geçtiğini emirde 10.10.1997 tarihine kadar ilk amirlere müracaat edilmesinin istendiğini, 27.09.1997 - 27.10.1997 tarihleri arasında senelik iznini Hilvan İlçesinde geçirmesine rağmen konunun tarafına tebliğ edilmediğini, Kasım ayı sonlarına doğru tarafına tebliğ edilmek istendiğini fakat yasal sürenin geçtiğini, kendisi ile birlikte birkaç kişiye daha tebligatın yapılmadığını bu işlemin J.Astsb.Kd.Üçvş............ tarafından yapıldığını, netice itibariyle Astsubaylıktan Subaylığa geçme imtihanına katılma hakkının zayi olduğunu yürütmenin durdurulmasına ve zayi olan hakkının tarafına iadesine karar verilmesini talep ve dava ettiği anlaşılmaktadır.
Davacının Yürütmenin Durdurulması istemi AYİM. İkinci Dairesinin 25 Şubat 1998 gün ve Gensek.1998/38, Esas. 1998/81 sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Dava, Silvan İlçe Jandarma Komutanlığında Astsb.Üçvş. olan davacının 1998 yılında yapılan astsubaylıktan subaylığa geçiş sınavına katılabilmesi için kendisine tebligat yapılmadığından bahisle kendisine 1998 yılı için yeni bir sınav hakkı tanınmasını sağlamak amacıyla açıldığı anlaşılmaktadır.
Davacı kendisine tebligat yapılmadığını, sınava giriş hakkını bu nedenle kullanamadığını ifadeyle 1998 yılı içinde kendisine bir sınav hakkı tanınmasını istemektedir. Bu nedenle davanın konusu da bu istem olarak belirtilmiştir.
926 sayılı Yasanın 109. maddesinde temayüz etmiş astsubayların subaylığa geçirilmelerine imkan tanınmış ve bunun ana koşulları da anılan maddede belirlenmiştir. Maddenin (d) bendinde yapılacak sınavı kazanmış olmakta şartlardan biri olarak sayılmıştır. Ancak sınavın şekli ve başvuru şekli ile zamanı konusunda bir düzenlemeye maddede yer verilmemiştir.
Aynı Yasanın 111. maddesinde de belirtilen hükmün tatbik şeklinin Subay Sicil Yönetmeliğinde gösterileceği ifade edilmiştir.
Subay Sicil Yönetmeliğinin 115. maddesinde başvuru zamanı ve şekli belirtilmiştir. Buna göre; 926 sayılı Kanunun 109. maddesi gereğince subay olmak isteyen astsubaylar en geç Şubat ayı sonuna kadar bağlı bulundukları Birlik Komutanlarına, karargah ve kurum amirlerine bir dilekçe ile müracaat ederler.
Aynı hükmün Jandarma Genel Komutanlığı Mensubu Astsubayların Subaylığa Geçme İşlemleri Yönergesinin (SGY-52-1) 5. maddesinde de tekrarlanmıştır. Ancak İdare bilahare 05.02.1997 de yönergenin bu maddesini değiştirerek başvuru zamanını en geç EKİM ayının 10una kadar olarak yeniden düzenlemiş ve uygulamayı da buna göre yapmakta ise de yönerge ile yönetmeliğin yukarıda belirtmiş olduğumuz hükmünün değiştirilmesi normlar hiyerarşisine göre mümkün bulunmadığından yönetmeliğin 115. maddesi yürürlükte olup başvuruların burada belirtilen tarihe kadar yapılması gerekmektedir.
Davacının 1998 yılı içinde yapılan astsubaylıktan subaylığa geçiş sınavına katılmamasının nedeni davacının sınava müracaat etmemesidir. Davacı kendisine tebligat yapılmadığını, sınav hakkını bu nedenle kullanmadığını ifade etmekte ise de gerek yönetmelikte gerekse yönergede başvuru tarihinin tebliğ edileceğine dair bir hüküm bulunmamakta bilakis mezkur yönergede emir beklenmeksizin başvurunun yapılacağı hüküm altına alındığı anlaşılmaktadır.
Başvuru zamanının astsubaylara ayrıca tebliğ edilmesine gerek bulunmadığından Yönetmelik hükmünü bilerek ona göre başvuruda bulunması gereken davacının bunu ihmal ederek başvuru zamanını geçirmiş olması kendi kusurundan kaynaklanması nedeniyle kendisine yeni bir sınav hakkı verilmemesi işleminde mevzuata ve hukuka aykırı bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy