(1111 S. K. m. 28)
Davacı 16 Temmuz 1998 tarihinde Diyarbakır İdare Mahkemesi Başkanlığına verdiği ve 21 Temmuz 1998 tarihinde kayda geçen dilekçesinde özetle; Manisa 8.P.Alayı 1.Tabur 1.B1. de askerlik görevini deruhte ettiği sırada dahiliye uzmanının gördüğü lüzum üzerine hastaneye sevk edildiğini, Manisa Askeri Hastanesi Baştabipliğince 15.03.1991 tarihli sağlık kurulu kararı ile B/33 F1. maddeleri uyarınca Askerliğe Elverişli Değildir raporu verildiğini ve birliğinden terhise tabi olarak gönderildiğini, aradan 7 yılı aşkın süre geçtikten sonra Erzincan 3.Ordu 200 Yataklı Askeri Hastanesinden verilen rapor ile de Kilo Fazlalığı, A/33 F-1 Askerliğe Elverişlidir. Komando Olamaz kararı verildiğini, buna dayanılarak hakkında askere sevk kararı aldırılmış olduğunu belirterek Askerliğe Elverişlidir kararlı sağlık raporu ile buna dayanılarak tesis edilen işlemin iptalini ve yürütmenin durdurulmasını talep ve dava etmiştir.
Yürütmeni durdurma istemi Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Nöbetçi Dairesinin 01 Eylül 1998 gün ve Esas No.: 1998/36 sayılı ile kabul edilmiştir.
Dava dosyası ile davacının askerlik işlemlerine dair özlük dosyasının tetkikinden, davacının süresi içinde ilk ve son yoklama ve muayenelerinin yapılarak 26 Şubat 1991 tarihinde 8.P.Er Eğt.A.K.lığı Manisa'ya sevk edildiği ve 01 Mart 1991 tarihinde birliğine katıldığı, şişmanlık, nefes darlığı, halsizlik ve çarpıntı şikayeti ile ve S.P.A.1.Tb.1.Bl.K.lığının 08.03.1991 gün ve SAYI: 9029-9-91/83 sayılı yazısı ile Manisa 100 Yataklı Askeri Hastaneye sevk edildiği, 15.03.1991 gün ve 129 sayılı sıhhi kurul raporu ile Exojen Şişmanlık teşhisiyle (Boy: 1.79 cm., Ağırlık 105 Kg.) B/33 F-1 Askerliğe Elverişli Değildir kararı verildiği, 15.03.1991 gün ve Sayı: 129 sayılı ön rapor ile raporlarını şubesinde beklemek üzere gönderildiği, 8.P.Er Eğitim Alayı 1 nci Avcı Tabur Komutanlığı'nın 21.03.1991 gün ve PER: 4282-163-91/1171-1385 sayılı yazısında asıl raporun henüz birliğine gelmediği erin ön rapora istinaden terhisi şubesince yapılmak üzere şahsi dosyasının Ergani Askerlik Şubesine gönderildiği, Ergani Askerlik Şubesinde de Manisa Askeri Hastanesi ve S.P.Er Eğt.A.1.Tb.K.lığına 26 Ekim 1992 gün ve 2 nci Kısım:9062-1-92 (1971-98) 1 sayılı yazı ile sıhhi kurul raporunun halen gelmediği ve şahıs hakkında işlem yapılabilmesi için ivedi gönderilmesinin istendiği, Manisa Askeri Hastanesi Baştabipliğinin 11 Kasım 1992 gün ve PER: 9062-402-92/1127 Sayılı yazı ile onaydan gelen raporların hastanede tutulmayarak birliklerine gönderildiği, anılan şahsın raporunun da 22.04.1991 gün ve Sağ.Krl.9029-161-1991 sayılı yazı ile birliğine gönderildiğinin bildirildiği, Ergani Askerlik Şubesi Başkanlığınca davacının sıhhi kurul raporunu elde edebilmek için 26 Ekim 1991, 05 Nisan 1992, 14 Mayıs 1996, 18 Eylül 1996, 20 Mart 1997 ve 13 Haziran 1997 tarihlerinde 8 nci Piyade Er Eğitim Alay K.lığına hitaben ilgiliye ait sıhhi kurul raporunun ivedi gönderilmesini talep eden, iki adedi kişiye özel kaşeli mükerrer yazılarına herhangi bir cevap verilmediği, Askerlik Şubesinin bunun üzerine MSB.lığına başvurarak ilgilinin yeniden sevk edileceği hastanenin bildirilmesini istediği, MSB.lığınca da Diyarbakır 600 Yt.As.Hst.ne şevki yönünde talimat verildiği, yükümlünün Askerlik Şubesi tarafından 13 Şubat 1998 tarih ve As.Ş.: 9062- - 987 Asal İşi.(1971-98) sayılı yazı ile Diyarbakır As.Hst.Baştabipliğine sevk edildiği anlaşılmaktadır.
Diyarbakır Askeri Hastanesince 25.02.1998 gün ve 869 Sayılı raporla Kilo fazlalığı, Bilateral Pes Planus A/33 F-1, A/66 F-1 Askerliğe Elverişlidir kararı verildiği, bu arada 8.P.Er Eğt.A.1 nci Asker Eğitim Tabur Komutanlığınca 13 Mart 1998 gün ve PER: 4282-117-98/727/449 Sayılı yazı ile ..........'a ait Manisa As.Hst.nin 15.03.1991 gün ve 129 sayılı onaylı raporunu ve erin Terhis Belgesini Askerlik Şubesi Başkanlığına gönderilmiştir.
Bunun üzerine Askerlik Şubesi Başkanlığı'nca 15 Nisan 1998 gün ve As.Ş.:9062-31-98/Asal İşi.(1971-98) sayılı yazı ile rapor fotokopisi ve terhis belgesi de gönderilerek MSB.lığından yükümlünün durumu belirtilmiş ve yapılacak işlem sorulmuştur. MSB. lığınca Manisa Ask. Hastanesinin raporu ile 1 nci Kontrol Muayene raporu arasında farklılık olduğu belirtilerek 2 nci kontrol (Hakem) muayenesi için Erzincan Ask. Hst. ne sevk edilmesi talimatı verilmiştir, davacı Erzincan 200 Yt. As. Hastanesine sevk edilmiş olup bu hastane tarafından 25.06.1998 gün ve 469 Sayılı rapor ile Kilo Fazlalığı, A/33 F-1 halen Askerliğe Elverişlidir. Komando Olamaz kararı verilmiştir.
Askerlik çağına giren yükümlülerle ilgili 1111 Sayılı Askerlik Kanunu, Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği, 160-1 Sayı TSK. Personelinin Sağlık Muayeneleri Yönergesinde hükümler bulunmaktadır. 1111 Sayılı Askerlik Kanununun 28 nci maddesinde, son yoklaması yapılan yükümlülerin Silahlı Kuvvetler Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre, Askerliğe Elverişli Olanlar ve Askerliğe Elverişli Olmayanlar olmak üzere iki gruba ayrılacağı, askerliğe elverişli olmayanların askere sevk edilemeyeceği hükme bağlanmıştır.
TSK. Personelinin Sağlık Muayeneleri Yönergesinin İkinci Bölüm l/d-5 maddesinde er ve erbaşların B ve D dilimlerine giren Askerliğe Elverişli Değildir kararlı raporların onay makamları, 3 ncü maddesinde kontrol muayenesi ve 4 ncü maddesinde hakem muayenesi halleri, 3 ncü bölüm l/a maddesinde, istirahat, hava değişimi, ertesi yıla bırakma, şevki geciktirme raporu alanlarla, askerliğe elverişli değildir. TSK. de görev yapamaz, sınıfı görevini yapamaz şeklinde kesin kararlı rapor alanların raporlarının onay makamlarından kesinleşip gelinceye kadar kesinlik kazanamayacağı, aynı maddenin (d) bendinde kesin işlemin ancak üst makamın onayından geçen rapor asılları üzerinden yapılacağı, aynı Yönergenin 10 ncu maddesinde de Askerliğe Elverişli Değildir kararlı raporları kaybolanlarla, haklarında ihbar yapılanların yeniden muayeneleri için MS. lığı Sağlık Dairesi Başkanlığı'nca uygun görülen bir askeri hastaneye muayeneye sevk edileceği, hükme bağlanmıştır.
Değinilen Yönetmelik ve Yönerge hükümleri bir arada değerlendirildiğinde, TSK. Personelinin Sağlık işlemlerinin usul ve esaslarının detaylı biçimde belirlendiği idarece yeni bir işlem tesisini gerektirecek Askerliğe Elverişli Değildir TSK. de Görev Yapamaz şeklinde kararlar içeren raporların onay makamlarından geçmesi ve kesinleşmesinin beklenmesi öngörülmüştür. Esasen bu tarzda hükümler getirilmemiş olsa dahi, bir idari işlemin sebebini oluşturacak diğer idari yetkili makamlarca tesis edilmiş ve kesinleşmiş işlemler aranması, tesis edilecek yeri işlemin hukuka uygun olmasının gereğidir.
Davacıya ait özlük dosyasında, askerlik görevini yaptığı sırada sevk edildiği Manisa As. Hastanesi Sağlık Kurulunun 15.03.1991 tarih ve 129 sayılı raporuna göre; kilosu boya göre standart ağırlık çizelgesindeki üst sınırından 29 Kg. fazla olduğundan Exojen Şişmanlık teşhisiyle B/33 F-1 Askerliğe Elverişli Değildir kararı verilmiş ve yetkili makam tarafından onaylanmıştır. Onaylı rapora göre birliğince terhis belgesi tanzim edilerek rapor aslı ile birlikte 13.03.1998 tarihli yazı ile Ergani Askerlik Şubesi Başkanlığı'na gönderildiğinden rapor kaybolmuş değildir. Keza sözkonusu raporun sıhhati konusunda herhangi bir ihbar da yapılmış değildir.
Rapor aslının Askerlik Şubesine geç gönderilmesinin davacının kusurundan değil davalı idarenin birimlerinin görevlerini gereği gibi ifa etmemiş olmasından kaynaklandığı, davacı hakkındaki raporun sahteliği veya usulüne uygun olmadığı konusunda herhangi bir ihbarın da vaki olmadığı birliğince uzun süre cevap verilmemesi nedeniyle raporun kaybolduğunu değerlendiren idarenin davacıyı kontrol muayenesine sevk ettikten sonra, asıl ve onaylı raporun bulunmasıyla buna göre yapılmış olan terhis işlemini geçerli saymayıp tekrar hakem muayenesine sevk etmesi ve bu muayenelerin sonucuna göre işlem tesis etmesi hukuka uygun bulunmamıştır.
Bu itibarla davacının onaylı ilk rapor aslına göre kesin işlem yapılmayıp kontrol ve hakem muayenelerine sevk edilerek Erzincan As. Hst. ce tanzim edilen Askerliğe Elverişlidir kararlı rapor ve bu rapora istinaden tesis edilen işlem sebep ve amaç unsurları yönünden hukuka aykırı bulunmuştur.
Açıklandığı üzere hukuka aykırı işlemin İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy