(3466 S. K. m. 4, 32)
Davacı vekili, 04.04.2000 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının Uzman Jandarma Okulu öğrencisi iken okula giriş koşulları uygun olmadığı gerekçesiyle 09.03.2000 tarihinde okulla ilişiğinin kesildiğini, 6,5 ay eğitim ve öğretim gördükten sonra okulu bitirmesine 3,5 ay kala okuldan ilişiğinin kesilmesinin nedeninin, kesin kaydının yapıldığı tarihte mensup olduğu Turgutlu Askerlik Şubesinde bakayalık kaydının bulunması olduğunu, davacının Jandarma Okulları Kayıt Kabul Yönergesinin giriş koşullarını düzenleyen 5 nci maddesinin (f) bendi ve Uzman Jandarma Okulları Yönetmeliğinin 34 ncü maddesi gereğince okuldan çıkarıldığını, davacının okula kaydı için aranan belgelerden Askerlik Şubesinden celp edilen askerlik durumu ile ilgili yazının arkasında bakayalığına ilişkin açıklama bulunmasına ve bu kaydın görevli personelce bilinmesine rağmen okula kayıt edilmesinin idarenin ihmalinden ya da personelin bunda sakınca görmemesinden ileri gelen sorumluluk olup bundan davacının zarar görmesinin hukuka, adalete ve sorumluluk kuram ve ilkelerine aykırı olduğunu, davacının askeri okula girmekte muvazzaf asker statüsünü kazandığını ve bakaya suçunun da işlenemez suça dönüştüğünü,6,5 ay eğitim gördükten sonra okuldan çıkarılma işleminde kamu yararı bulunmadığını, işlemin açıkça hukuka aykırı olduğunu belirterek okuldan çıkarılma kararının iptalini ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi, AYİM ikinci Dairesinin 08 Haziran 2000 gün ve GENSEK NO: 2000/480, ESAS NO: 2000/267 sayılı kararıyla reddedilmiştir.
Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesinde;
Davacı ...........'in, 1999-2000 Eğitim-Öğretim yılında Ankara-Beytepe 1 nci Uzman Jandarma Öğrenci Tabur Komutanlığına 23 Ağustos 1999 tarihinde kaydını yaptırdığı, öğrenciliği devam ederken Turgutlu Askerlik Şubesi Başkanlığınca, Mayıs-1999 celbi bakayası olarak takip edilmekte iken yakalanarak 18 Haziran 1999 tarihinde Amasya 15. Piyade Tugay 22. Piyade Alay Tanksavar Çavuş Talimgah Tabur Komutanlığına şevkinin sağlandığının ancak birliğine katılmadığının Jandarma Okullar Komutanlığına bildirilmesi üzerine Jandarma Okullar Komutanlığı Kayıt Kabul Yönergesi hükümleri gereğince okula giriş koşulları uygun bulunmadığından 9 Mart 2000 tarihinde okulla ilişiğinin kesildiği anlaşılmakladır.
3466 Sayılı Uzman Jandarma Kanununun 4 ncü maddesi Uzman Jandarma Kaynaklarının 18 yaşını bitirmiş ve 24 yaşını geçmeyen en az ortaokul veya dengi okul mezunu erkeklerden;
a) Muvazzaf askerlik hizmetini yapmış olanlardan terhisi müteakip iki yıl içerisinde müracaat edenler,
b) Muvazzaf askerlik hizmetini yapmamış olanlar, teşkil eder hükmünü içermektedir. Aynı Kanunun 5 maddesinin (a) bendinde Uzman Jandarma öğrenimi esnasında yetkili kurullarca başarısız veya disiplinsiz olduğuna karar verilen adaylarla, haklarında mahkemelerce veya sağlık kurullarınca uzman jandarma adayı olamayacağına karar verilenlerin ilişiği kesilir denilmektedir. 32 nci maddesinde de Uzman Jandarmalarda aranacak nitelikler, duyuru, müracaat şekil ve zamanı, müracaatın kabul edilmesi, sınav, öğrenim ve eğitim süresi ile tabi olacakları hususlar Uzman Jandarma Okulu Yönetmeliğinde... gösterilir hükmü yer almaktadır.
Kanun uyarınca yürürlüğe konulan Uzman Jandarma Okulları Yönetmeliğinin 3 ncü Bölüm 6 ncı maddesinde uzman Jandarma kaynakları belirtilmiş, 10 ncu maddesinde uzman jandarma adayı olmak için başvuranlarda aranılacak koşullar açıklanmış, Yönergenin okuldan çıkarılma başlığını taşıyan Altınca Bölüm 3 ve 4 ncü maddesinde Aşağıda belirtilen durumlarda Uzman Jandarma adaylarının adaylıkla ilişikleri kesilir ve okuldan çıkarılırlar:
a- Temel askeri eğitimi (intibak eğitimine) intibaksızlığı sıralı sicil amirlerinin müşterek kanaat raporu ile tespit edilenler,
b- Geçici ve kesin kaydını müteakip uzman jandarma adayı olma niteliğini kaybeden veya bu nitelikleri taşımadıkları anlaşılanlar ile haklarında yapılacak arşiv araştırması ve resmi güvenlik soruşturması olumlu çıkmayanlar,
c- 21 nci maddede açıklanan süreler içinde eğitim ve öğrenimlerini tamamlamayarak başarısız sayılanlar,
d- Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre, uzman jandarma çavuş olamayacağı tam teşekküllü bir askeri hastanenin sağlık raporu ile tespit edilenler,
e- Temel ve savaş beden eğitimi derslerine katılmaya engel özünü bulunduğunu ileri sürenlerden veya IHI durumu idarece tespit edilenlerden, sevk edildikleri sağlık kuruluşu tarafından tedavisi mümkün olmayan hastalık veya bedeni arızası nedeniyle bu derslere sürekli şekilde katılamayacakları onaylı sağlık raporu ile bildirilenler (sağlık izin süresini doldurmaları beklenilmeden ilişikleri kesilir)
f- Mahkeme kararı ile adaylık sıfatını kaybedenler
g- Disiplin notuna bakılmaksızın Disiplin Kururu kararı ile;
(1)......
(2)......
(3)......
(4)......
(5)......
(6)......
(7)......
(8).......
İlişik kesilmesi kararı Jandarma Genel Komutanlığının onayı ile kesinleşir. Kararın kesinleşmesinden sonra kefillerine gerekli tebligat yapılır, en geç bir hafta içinde okulla ilişikleri kesilir hükmü yer almaktadır.
Yine Yönetmeliğin 39 ncu maddesinde; Kayıt-Kabul ve giriş sınavları (süre ve şekilleri), başarının tespiti için sınav, not verme sistemi ve bunlarla ilgili diğer hususların Yönerge ile düzenleneceği belirtilmiş, Jandarma Okullar Komutanlığı Kayıt Kabul Yönergesinin İkinci Kısım 5 nci maddesinde, Uzman Jandarma Okuluna başvuruda bulunulabilmesi için adayın muvazzaf askerlik hizmetini yapmamışsa; başvuru, sınavlar (Genel yetenek ve Genel Kültür Sınavı, Fiziki Kontrol ve İnceleme, Bedeni Yetenek ve Mülakat sınavları) ve kesin kayıt işlemleri sırasında silahaltına alınacak olmamasının gerektiği, Yine Aynı Yönergenin Yedinci Bölüm, Üçüncü Kısım 3 ncü ve 4 ncü maddelerinde gerekli giriş koşullarını taşımadıkları; tespit edilen adayların, kesin kayıt ve kabul işlemleri yapılmış olsa ve eğitim ve öğretim yılı içerisinde tespit edilen öğrencilerin okulla ilişiklerinin kesileceği hükmüne yer verilmiştir.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri doğrultusunda davacının durumu değerlendirildiğinde; Davacı ...........'in, okulla ilişiğinin kesilmesinin nedeni:Turgutlu Askerlik Şubesi Başkanlığınca, 18 Haziran 1999 tarihinde bakaya olarak takipte iken yakalanarak askere sevk edilmesine rağmen birliğine katılmayarak 23 Ağustos 1999 tarihinde Uzman Jandarma Okuluna kayıt yaptırmasından ibarettir.
Gerek Uzman Jandarma Kanunu ve gerekse Uzman Jandarma Okul Yönetmeliği hükümlerinde, Uzman Jandarma kaynakları ile adaylarda aranılacak nitelikler ve hangi durumların okuldan çıkarılma sebebi teşkil edeceği açıkça belirtilmiştir.
Davacının, askere sevki yapılmış ise de henüz birliğine katılmamış olması nedeniyle muvazzaf askerlik hizmetini yapmadığı kabul edilmiş, durumunun, Kanun ve Yönetmelikte belirtilen okulla ilişiğinin kesilmesini gerektirecek sebepler arasında sayılmadığı anlaşılmıştır. Her ne kadar Yönergede, silahaltına alınacak veya silah altında olma koşulunun da okuldan ilişik kesilmesini gerektirdiği şeklinde düzenleme mevcut ise de Kanun ve Yönetmelikte belirtilmeyen bir sebebin veya durumun okuldan çıkarılma nedeni olarak Yönerge ile düzenlenmesinin hukuken mümkün olmadığı, Kanun ve Yönetmelikte belirtilmeyen bir nedenin de okuldan çıkarılma sebebi olarak Yönergede yer alması veya bir hakkın kısıtlanması, ortadan kaldırılması sonucunu doğuracak bir sebebin Kanun ve Yönetmelikte hüküm yoksa Yönerge hükümleri ile düzenlenemeyeceği, Kayıt Kabul şartlarında belirtilen düzenlemenin kayıt yapılmadan tespiti halinde okula kaydının yapılmaması gereken davacının, öğrencilik statüsünü kazandıktan sonra Kanun ve Yönetmelikte belirtilen okuldan çıkarılmayı gerektiren durumlar dışında Yönerge hükümlerine göre ilişiğin kesilemeyeceği, davacının durumunun da mevcut Kanun ve Yönetmelik hükümlerine göre okulla ilişiğinin kesilmesini gerektiren sebepler arasında sayılmadığı, okuldan çıkarılma işleminin Yönerge hükümlerine dayandırılmasının mevzuata ve hukuka aykırı olduğu işlemde kamu yararının da bulunmadığı değerlendirilerek işlemin iptaline karar verilmesinin gerektiği sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Davacı .........'in Uzman Jandarma Okulundan Çıkarılma İşleminin İPTALİNE.
KARŞI OY GEREKÇEMİZ
Davacı, Mayıs -1999 celbinde bakaya kalmış, takipte iken yakalanarak 18.06.1999 tarihinde Turgutlu Askerlik Şubesi Başkanlığınca askere sevk edilmesine rağmen birliğine katılmamış, 23.08.1999 tarihinde Uzman Jandarma Okuluna kayıt yaptırmıştır. Uzman Jandarma Kanunu ve Uzman Jandarma Okulları Yönetmeliğinde Uzman Jandarma Kaynakları; muvazzaf askerlik hizmetini yapmış olanlardan terhisi müteakip iki yıl içerisinde müracaat edenler ve muvazzaf askerlik hizmetini yapmamış olanlar şeklinde belirtilmiştir. Davacının, askere sevk edildiği ancak birliğine katılmayarak okula kaydını yaptırdığı anlaşılmıştır.
1111 Sayılı Askerlik Kanununun 5 nci maddesinde; muvazzaf askerlik hizmetinin askerlik şubesinden sevk tarihinden başlayacağı belirtilmiş olmakla davacının, muvazzaf askerlik hizmetine başladığının kabulünün gerekeceği, muvazzaf askerlik hizmeti başladığı halde birliğine katılmayarak bakaya durumunda kalan davacının bu durumunun ise uzman jandarma kaynaklarında belirtilmediği dikkate alınarak Kanun, Yönetmelik ve Yönerge hükümlerine uygun şekilde okuldan ilişiğinin kesildiği kanaatinde olduğumuzdan davanın reddine karar verilmesi gerekirken işlemin iptaline karar veren çoğunluğun görüşüne katılamadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy