(2709 S. K. m. 125)
Davacı vekili 18.05.2000 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; Müvekkilinin 23.J.Sınır Tugay K.lığı emrinde görev yapmakta iken operasyon esnasında teröristlerle girişilen çatışmada sol dirseğinden yaralandığını, yapılan tedavi sonucunda GATA Sağlık kurulunca düzenlenen Sağlık Kurulu Raporunda %10 oranında vücut fonksiyon kaybına uğradığının tespit edildiğini, müvekkiline sınıfı görevini yapar kararı da verildiğinden emeklilik hakkını kazanamadığını önceki hizmeti yapabilmesi için arkadaşlarından %10 daha fazla efor sarf edeceğini, özel yaşamında da fazla efor sarf edeceğini, ayrıca uğradığı sakatlığın meydana getirdiği manevi ızdırap ve sıkıntının da sürekli mevcut olduğunu, olayın görevin sebep ve tesiriyle meydana geldiğini, anayasanın 125 nci maddesi uyarınca müvekkilinin zararlarının davalı idarece karşılanmasının gerektiğini, toplam 8.500.000.000.TL. tazminata olay tarihinden itibaren yasal faiziyle birlikte hükmedilmesini dava ve talep ettiği anlaşılmaktadır.
Dosyada mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden;
J.Astsb. ..........'in 23J.Snr.Tug.K.lığı emrinde görev yapmakta iken 06.01.1994 tarihinde Ağaçyurdu-Çetinkaya mevkiinde köy araması sırasında teröristlerce açılan ateş sonucu sol kolundan yaralandığı, yapılan tedavileri sonucu GATA Sağlık Kurulunun 18.11.1999 tarih ve 7707 numaralı raporu ile Sol dirsek geçirilmiş ASY teşhisi ile 1. A/58 Fi sınıfı görevini yapar 2. Hayati tehlike geçirmemiştir. 3, 10 gün iş ve gücünden kalmıştır.
Komando olamaz. 4. Minimal uzuv zafiyeti mevcuttur kararı verildiği, davacıya 2330 Sayılı Kanun uyarınca 05.07.1999 tarihinde 37.485.000.TL., 09.06.2000 tarihinde 2.586.415.000.TL.nakdi tazminat ödendiği, halen sınıfı görevine devam ettiği anlaşılmaktadır.
Davacı vekili maddi tazminat olarak, davacının sol dirseğinde meydana gelen minimal uzuv zafiyeti nedeniyle sınıfı görevini arkadaşlarından %10 fazla efor sarf ederek yerine getirebileceğinden bahisle 8.000.000.000.TL. efor tazminatı istemiş ise de, TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde açıkça Türk Silahlı Kuvvetlerinde görevli subay ve astsubayların bedeni yeterlilikleri ve hangi yeterlilik durumunda hangi görevleri yapabilecekleri belirtilmiştir. Yönetmeliğin sınıfı görevini yapar şeklinde sınıflandırdığı kişinin beli bir oranda efor kaybetmiş olsa bile o sınıfın görevini ek bir güç sarf etmeksizin yapacağı hususu Yönetmelikte öngörülmüştür. Davacının görev sırasında yaralanması nedeniyle minimal uzuv zafiyetine uğradığı %10 oranında vücut fonksiyon kaybına uğradığı, Sağlık Kurulu raporu ile tespit edilmiş olmakla birlikte aynı raporda bu zafiyetin davacının sınıfı görevini yapmasına engel olmadığı da belirtilmiştir. Bu durumda davacının sınıfı görevini yaparken ek bir efor sarf etmesine gerek bulunmadığı sonucuna ulaşılarak davacının efor tazminatı ile ilgili isteminin yerinde olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Bu kabule Üye Hak.Kd.Alb.Ertuğrul TAKA katılmamıştır.
Davacının olay nedeniyle duyduğu ve ileride duyacağı acı ve ızdırabını kısmen de olsa karşılayabilmek amacıyla uygun miktarda manevi tazminat verilmesi kabul edilmiş, ancak davacının maddi zararının bulunmaması 2330 sayılı Kanun uyarınca ödenen nakdi tazminatın manevi zararın karşılığı olarak ödendiği ve miktarının emsal davalarda hükmedilen manevi tazminat miktarının üzerinde bulunduğundan davacının manevi tazminat isteminin reddine karar verilmiştir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
1- Davacının maddi tazminat isteminin REDDİNE,
2- Ödenen Nakdi Tazminat miktarı nazara alınarak davacının manevi tazminat isteminin REDDİNE,
3- Davanın açıldığı tarihte yürürlükte bulunan Harçlar Kanunu hükümlerine göre 3.160.000.TL. başvurma harcı ile 4.240.000.TL. ilam harcı toplamı olan 7.400.000.TL. (yedimilyondörtyüz TL.) harç ile sarfedilen 8.250.000.TL. (sekizmilyonikiyüzellibin TL.) posta pulu ücretinin davacı üzerinde bırakılmasına, davacı tarafından yatırılan 99.200.000.TL. harçtan 7.400.000.TL. harcın mahsubu ile artan 91.800.000.TL. (doksanbirmilyonsekizyüz TL.) harcın istek halinde davacıya İADESİNE.
KARŞIOY GEREKÇESİ
Davacı J.Astsb. ..........'in görevi esnasında teröristlerce açılan ateş sonucu sol dirseğinden yaralanarak %10 oranında vücut fonksiyon kaybına uğradığı GATA Sağlık Kurulu raporu ile sabittir. Yine aynı raporda davacının bu yaralanma nedeniyle sınıfı görevini yapabileceği belirtilmiştir. Bu nedenle davacı daha az efor sarfını gerektiren bir sınıfa geçirilmemiş, ayrıca malul kabul gelmemiştir. Bu yaralanma sonucu davacının sınıfı görevini yerine getirirken emsallerine göre %10 daha fazla efor sarf edeceğinin kabulü gerekir. Bu nedenle davacının efor tazminatı hesabının bilirkişi marifetiyle tespit ettirildikten sonra davanın sonuçlandırılması gerekirken aksi düşünce ile davanın reddine ilişkin çoğunluk kararına katılmadım. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy