(926 S. K. m. 22, 23, 24, 67, 70, 71, 72) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 27, 28, 42)
Davacı vekilleri, 19 Ocak 2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının iki yıllık Bilecik Meslek Yüksek Okulu Tarım Aletleri Bölümünden mezun olup gereken şartları haiz olarak 23.08.1999 tarihinde KKK. İstihkam Okul ve Eğitim Komutanlığı İstihkam Teknisyen Astsubay Sınıf Okuluna girdiğini, Haziran 2000 tarihinin ilk haftasında kolundaki ağrı nedeniyle İzmir Hava Hastanesine sevk edildiğini, 26.06.2000 tarihli rapor ile askeri öğrenci olamaz kararı verildiğini, rapora itiraz edildiğini ancak İzmir Askeri Mevki Hastanesinin de aynı yönde rapor vermesi üzerine sağlık nedeniyle 05.12.2000 tarihinde askeri okulla ilişiğinin kesildiğini, işlemin sebep ve amaç unsurları yönünden hukuka aykırı olduğunu, TSK. leri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci maddesinin Astsubay Sınıf Okulundaki davacıya uygulanma imkanı olmadığını, bu maddenin henüz sınıf okuluna geçmemiş Astsubay hazırlama okulları ile askeri lise ve harp okullarında okuyan öğrencilere uygulanacak bir madde olduğunu, Yönetmeliğin 28 nci maddesine göre, sınıf okuluna girdikten sonra sınıf okulunu bitirirken öğrencilerin ayrıca tabi tutuldukları bir muayenenin olmadığı, subay ve astsubay gibi işlem gördüklerini, davacının durumunun 28 nci maddede bahsedilen sağlık muayenesinden geçip sınıfı telli olan ve bu sınıf okulunda eğitim gören kişi durumunda bulunduğu, Astsubay Sınıf Okuluna geçmek için yapılan sınıflandırma muayenesine tabi tutulan ve, bu muayenede arıza ve sekeli anlaşılan astsubay hazırlama okulu son sınıf öğrencisine dahi uygulanmayan 27 nci maddenin, bu okulu bitiren veya davacı gibi sivil kaynaklı olup bitirdiği kabul edilen astsubay sınıf okulu öğrencilerine hiç uygulanamayacağını, bunlar hakkında uygulanacak sağlık hükümlerinin astsubaylara uygulanan sağlık hükümleri olduğunu, TSK. leri Sınıf Okulları Yönetmeliğinin 19 ncu maddesinin (b) bendinin (2) nolu alt bendindeki hükmün Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine genel bir yollama niteliği taşıdığını, davacının verilen sağlık raporlarına göre okulla ilişiğinin kesilmeyip Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 2 Nolu Çizelgesinde 42-D, F-10 da gösterilen personel, levazım, ordu donatım ve maliye sınıflarından birisine geçirilmesi ve raporlarının bu şekilde verilmesinin gerektiğini, sebep ve amaç unsuru itibariyle hukuka aykırı olarak tesis edilen okuldan çıkarılma işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyası ile idarece gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinde; davacının iki yıllık Bilecik Meslek Yüksek Okulu Tarım aletleri bölümünden mezun olduğu, gereken şartları haiz olduğundan 23.09.1999 tarihinde K.K.K. lığı İstihkam Okulu ve Eğitim Merkezi Komutanlığı İstihkam Teknisyen astsubay adayı öğrenci olarak kaydının yapıldığı ve öğrenimine başladığı, rahatsızlığını beyan etmesi üzerine 20.06.2000 tarihinde İzmir 600 Yataklı Hava Hastanesine sevk edildiği, yapılan muayenesi sonucunda 26.06.2000 tarih ve 66 sayılı sağlık kurulu raporu ile Aort Yetmezliği teşhisiyle Durumu SYY Madde 42 Dilim D Fıkra 10' a uyar. Askeri öğrenci olamaz. Kararı verildiği, davacının rapora itirazı üzerine 24.07.2000 tarihinde İzmir 600 Yataklı Mevki Askeri Hastanesine kontrol muayenesi için sevk edildiği, bu Hastanede yapılan muayenesi sonucunda 07.08.2000 tarih ve 513 sayılı Sağlık Kurulu raporu ile Aort yetmezliği Mitral kapak hastalığı teşhisi konularak Durumu D/42 F-10 uyar. Askeri öğrenciliğe devam edemez. Kararı verildiği, davacının 08.08.2000 tarihinde okuldan uzaklaştırıldığı, son sağlık kurulu raporunun 24.08.2000 tarihinde onaylandığı, 05.12.2000 tarihinde okulla ilişiğinin kesildiği, 30.08.2000 tarihinden geçerli olmak üzere astsubay çavuşluğa nasıp onayının da iptal edildiği anlaşılmaktadır.
Dava konusu uyuşmazlık, Astsubay Sınıf Okulu öğrencisi olan davacının, öğrencilik statüsünü bitirmesine az bir süre kala teşhis edilen hastalığı nedeniyle askeri öğrencilikten çıkarılma işlemine mi tabi tutulacağı yoksa yeniden sınıflandırma işlemine tabi tutularak teşhis edilen hastalığından dolayı TSK. leri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin (+) artı işaretli sınıflarında istihdam edilip edilmeyeceği konusundadır.
926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 67 nci maddesinde, astsubay kaynaklarının astsubay okulları olduğu, astsubay okullarının da astsubay hazırlama okulları ve astsubay sınıf okulları olmak üzere ikiye ayrıldığı belirtilmiş, 68 nci maddenin (a) bendinde; muvazzaf astsubay olabilmek için ortaokul mezunu olmak, 3 yıl süreli Astsubay Hazırlama Okulunu bitirdikten sonra astsubay sınıf okullarında tabi tutulacakları bir yıldan az olmayan öğrenim ve eğitimi bitirmenin şart olduğu, bu kaynak, kuvvetlerin ihtiyacını karşılamadığı takdirde, Genelkurmay Başkanlığınca tespit edilecek fakülte, yüksekokul ve meslek yüksekokulları ile en az lise veya dengi okulları kendi nam ve hesabına okuyarak bitirmiş olanlardan astsubay sınıf okullarında en az bir öğrenim yılı öğrenim ve eğitimi başarıyla bitirenlerden tamamlanacağı, aynı maddenin (b) bendinde, astsubay okullarına girişte aranacak nitelikler, okulların öğrenim, eğitim süre ve şekilleri, öğrencilerin azami öğrenim süresiyle görev ve sorumlulukları ve ilgili diğer hususların yönetmelikte düzenleneceği hükme bağlanmış, aynı maddenin (d) bendinde, öğrencilik niteliğini kaybettiren haller sayılmıştır. Sayılan haller arasında 4 numaralı alt bentte, sağlık kurullarınca verilecek raporlara göre askeri öğrenci olarak öğrenimine devam imkanı kalmayanlar in öğrencilik niteliğini kaybedeceği belirtilmiştir. Aynı maddenin (e) bendinde, (d) bendi gereğince öğrencilik niteliklerini kaybedenlerin ilişiklerinin kesileceği öngörülmüş, (f) bendinde ise, astsubay okulu öğrencilerinin ilişiklerinin kesilmesi ve ilişikleri kesilenlerle ilgili diğer hususların yönetmelikte düzenleneceği hüküm altına alınmıştır.
Yine TSK. leri Personel Kanununun sınıflandırma başlığını taşıyan 70 nci maddesinde, astsubayların sınıflandırılması hakkında 22 nci madde esaslarının uygulanacağı, 22 nci maddesinde; askeri öğrenciler ve subayların test ve mülakat sonuçlarına, beden kabiliyetlerine, isteklerine ve kadro ihtiyaçlarına göre ilk sınıflandırma ve yeniden sınıflandırma olarak iki şekilde sınıflandırılacaklar, ilk sınıflandırma başlığını taşıyan 71 nci maddesinde; astsubay adayı öğrencilerin sınıflara ayrılması hakkında 23 ncü madde esaslarının uygulanacağı, 23 ncü maddesinde; Harp Okulu öğrencilerinin sınıflara ayrılmasının, sınıfların kadro ihtiyacına göre ilk sınıflandırma işlemi ile yapılacağı, Harp Okulu öğrenimi süresince 24 ncü maddenin (a), (b) ve (e) bentleri gereğince yapılacak müteakip sınıflandırmaların da ilk sınıflandırma kapsamı içinde kabul edileceği, Yeniden sınıflandırma başlığını taşıyan 72 nci maddesinde; astsubayların yeniden sınıflandırılması hakkında (d) bendi hariç olmak üzere 24 ncü madde esaslarının uygulanacağı, 24 ncü maddesinde; subayların yeniden sınırlandırılacakları haller belirtilmiş, (a) bendinde; sağlık durumları mensup oldukları sınıfın hizmetine elverişli olmadığı hakkında usulüne göre sağlık kurulu raporu alanların, sınıflandırma kurullarınca beden kabiliyeti ve sınıflandırma yönetmeliği esasları dahilinde uygun görülen sınıflara geçirilecekleri, bu işlem neticesinde birden fazla sınıfta hizmet etmesi uygun görülenlerin bu sınıfların ihtiyacı da varsa istedikleri sınıfa geçirilecekleri öngörülmüştür.
TSK. leri Sınıf Okulları Yönetmeliğinin Astsubay Sınıf Okullarından Çıkma ve Çıkarılma başlığını taşıyan 19 ncü maddesinin (B) bendinin (2) numaralı alt bendinde sağlık kurulunca verilecek raporlara dayanılarak, sağlık durumları kuvvet özelliklerine göre TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinde belirtilen esaslara uygun olmadığı tespit edilenlerin okulla ilişiklerinin kesileceği hükme bağlanmıştır.
TSK. leri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci maddesinin ikinci fıkrası Hastalık ya da arızaları nedeni ile tedavi görmüş öğrencilerin geriye kalan hastalık sekelleri (A) ve (B) dilimlerine uyuyorsa, bunların 1 ve 2 numaralı sınıflandırma çizelgelerinde Subay - Astsubay sütununda (+) işaretli sınıflar varsa okuldan çıkarılmazlar ve bu sınıflardan birinde yetiştirilmek üzere öğrenimlerine devam ederler. Sabitleşmiş arıza ve hastalık sekelleri için uygun sınıflar yoksa veya sekel (D) dilimine uyuyorsa sıhhi izin süresini doldurması beklenilmeden okuldan çıkarılırlar. hükmünü taşımaktadır.
Aynı Yönetmeliğin Askeri Okulları Bitirirken Yapılacak Muayene başlığını taşıyan 28 nci maddesi Kara Harp Okulu öğrencilerine meslek sınıflarına ayrılmadan önce sağlık kurulu muayenesi yapılır. Muayene sonunda arıza ve hastalık sekelleri saptananlar bu yönetmeliğin 1 ve 2 numaralı sınıflandırma çizelgesindeki artı (+) işaretli sınıflarda görevlendirilirler. Harp Okullarının dışında kalan askeri okulları bitirenlere de aynı sağlık işlemi uygulanır. hükmü öngörülmüştür.
Açıklanan hükümler çerçevesinde davacının durumu incelendiğinde; sivil kaynaktan KKK İstihkam Okulu ve Eğitim Merkez Komutanlığı İstihkam Teknisyen Astsubay Sınıf Okuluna alınan ve astsubay adayı öğrenci olarak eğitim ve öğrenim gören davacının, okulunu bitirmesine az bir süre kala tespit edilen rahatsızlığının, TSK.leri Sağlık Yeteneği yönetmeliğinin 42 nci maddesi (D) diliminin 10 ncu fıkrası kapsamında olduğu hususunda taraflar arasında bir uyuşmazlık bulunmamakla birlikte bu rahatsızlığın, TSK.Ieri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci maddesi kapsamında değerlendirilip değerlendirilemeyeceği dolayısıyla Sınıf Okulundan çıkarılıp çıkarılmayacağı hususu önem arz etmektedir. Zira davacının rahatsızlığı bu kapsamda değerlendirilerek okuldan çıkarılma işleminin tesis edildiği anlaşılmaktadır.
TSK. leri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci maddesi, henüz sınıflandırma muayenesi yapılmamış olan ve askeri okulları bitirme durumuna gelmemiş askeri öğrenciler hakkında uygulanabilen bir maddedir. Nitekim Askeri Yüksek İdare Mahkemesi ikinci Dairesi, 02 Ekim 1996 tarih ve 1996/468- 759 sayılı kararıyla Astsubay Hazırlama Okulu son sınıf öğrencisi olan ve sınıflandırma muayenesi için hastaneye sevk edilen bir öğrenciye davacımızla aynı rahatsızlığı tespit edilmesine rağmen TSK.Ieri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci maddesinin değil 28 nci maddesinin uygulanmasının gerektiğini belirterek okuldan çıkarılma işlemini iptal etmiştir.
Davacının, İstihkam Teknisyen Astsubay Sınıf Okulunda astsubay adayı öğrencisi konumunda bulunması nedeniyle muayenesi sonucu saptanan rahatsızlığının TSK.Ieri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci kapsamında değerlendirilmesinin mümkün görülmediği, belirtilen mevzuat hükümleri doğrultusunda davacının tespit edilen rahatsızlığının TSK.Ieri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin (1) ve (2) numaralı sınıflandırma çizelgelerinde astsubay için artı (+) işaretli sınıflar varsa bu sınıflarda görevlendirilmesinin gerektiği, nitekim davacının tespit edilen rahatsızlığının, TSK.Ieri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin (1) numaralı sınıflandırma çizelgesinde istihkam sınıfı astsubay için eksi (-) işaretini gösterdiği dolayısıyla bu sınıfta göreve devam etmesinin mümkün olmadığı, ancak aynı rahatsızlığın, Levazım, Personel, Ordu donatım ve Maliye sınıflarında astsubay için artı (+) işaretini gösterdiği dolayısıyla bu sınıflarda görevlendirilmesinin mümkün olduğu anlaşılmaktadır. Davacı sivil kaynaktan Lise mezunu olarak gereken sağlık şartlarını da taşıdığı belirlenerek Sınıf Okuluna kabul edilmiş olduğuna göre sınıflandırma muayenesi sonucu aynı sınıf okuluna devam eden astsubay hazırlama okulundan gelen askeri öğrencilerle aynı statüde bulunduğundan, aynı statüdeki kişilere farklı uygulamanın yapılması eşitlik ilkesine ve mevzuata aykırı görülmüştür.
Bu itibarla, davacının saptanan rahatsızlığına göre yeniden sınıflandırma işlemine tabi tutulmayarak hakkında TSK. leri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci maddesi hükmüne göre düzenlenen Sağlık Kurulu raporu esas alınarak sınıf okulundan çıkarılması işleminin mevzuata ve hukuka aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacının KKK İstihkam Okulu ve Eğitim Merkez Komutanlığı İstihkam Teknisyen Astsubay Sınıf Okulundan çıkarılması İŞLEMİNİN İPTALİNE,
KARŞIOY GEREKÇESİ
Davacı 1999-2000 öğretim yılında İs. Ok.ve Eğt. Mrk. K.lığında İs.Astsb. Adayı olarak öğrenime başlamış, hastalığı nedeniyle 12.06.2000 tarihinde sevk edildiği, İzmir 600 Yt.Hv.Hst. Sağlık Kurulunun 26.6.2000 gün ve 66 sayılı raporu ile AORT YETMEZLİĞİ tanısı konularak DURUMU SYY MADDE 42 DİLİM D FIKRA 10' A UYAR - ASKERİ ÖĞRENCİ OLAMAZ kararı verilmiştir.
Davacı anılan rapora itiraz etmiş, kontrol muayenesi için sevk edildiği İzmir Mevki Askeri Hastanesince yapılan muayenesi sonunda Sağlık Kurulunun 6.8.2000 gün ve 813 sayılı raporu ile AORT YETMEZLİĞİ - MİTRAL KAPAK HASTALIĞI tanısı konulmuş DURUMU D/42 F-10 UYAR ASKERİ ÖĞRENCİLİĞE DEVAM EDEMEZ kararı verilmiş, raporu kesinleşmiş, 8.8.2000 tarihinde okulla ilişiği kesilmiş, bu arada 30.8.2000 tarihinde Astsubay Çavuşluğa nasbedilmiş, askeri öğrenci olma şartlarını taşımadığı gerekçesi ile Astsubay Çavuşluğu nasıp işlemi bilahare iptal edilmiştir.
TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin 25/2 nci maddesine göre TSK. Askeri Okullarına alınacak öğrenci adaylarının TAM SAĞLAM olması gerekmektedir.
Davacı 23.8.1999 tarihinde İstihkam Teknisyen Astsubay Sınıf Okuluna sivil kaynaktan öğrenci olarak alınmış ayni ders yılı içinde hastalanması üzerine hastaneye sevk edilmiş sağlık durumu itibariyle askeri öğrenci olamayacağının anlaşılması nedeniyle TSK. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 nci maddesi uyarınca ilişiği kesilmiştir.
Davacının sağlık durumu okula girdiği yıl ve henüz okulu bitirmeksizin tebellür etmiştir. Tespit edilen rahatsızlığı itibariyle hakkında 27 nci maddenin uygulanması gerekli ve zorunludur. Sağlık durumu itibariyle 9 ay önce askeri öğrenci olarak okula alınması da mümkün değildir. Bu itibarla emsal alınan karardaki astsubay hazırlama okulu son sınıf öğrencisi ile ayni durumda olduğu da söylenemez. Zira emsal alınan karardaki öğrenci üç yıllık astsubay hazırlama okulunu okuduktan sonra sınıf okulunda iken hakkında böyle bir işlem tesis edilmiştir.
Davacı hakkında tesis edilen işlemin mevzuata uyarlı olduğu, bu itibarla da davanın reddine karar verilmesi gerektiği görüşünde bulunduğumdan işlemin iptali konusunda oluşan çoğunluk görüş ve kararına katılmıyorum. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy