(926 S. K. m. 24, 72)
Davacı 16.01.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 14.06.1991 tarihinde kronik Hepatit B virüs enfeksiyonu rahatsızlığı nedeni ile 29.11.2000 tarihine kadar çeşitli aralıklarla asker hastanelerinde zaman zaman istirahat verilmek suretiyle muayene ve tedavi olmaya çalıştığını, sürekli olarak tedavi olamamasının nedenini genellikle küçük birlik garnizonlarının gastroentolojik intaniye uzmanının olmaması ve komutanlıktan çekinmeleri nedeni ile üst veya belirtilen uzmanlık alanında doktor bulunan hastaneye sevk edilmemesi olduğunu, ilk rahatsızlığının başladığı 14.06.1991 tarihinde üstçavuş rütbesinde olduğunu, o tarihteki Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre, rahatsızlığının sınıf değişikliği neden sayıldığını, dolayısıyla adı malullük hakkı tanındığını, o yıllarda sürekli olarak tedavisi yapılmış olsa idi o rütbede maluliyet hakkını kazanacak olduğunu, rahatsızlığı ile ilgili olarak 29.11.2000 tarihinde Başçavuş rütbesinde bu rahatsızlıktan dolayı sınıf değişikliği dolayısıyla maluliyet hakkı tanınmadığını, iradesi dışında tedavisinin geciktiğini, hakkında 1999 yılında kesin işlem yapılması gerekirken yapılmadığı, başlangıçtan beri sınıf değişikliği ve maluliyet hakkının mevcut iken sırf Başçavuş rütbesi nedeni ile bu hakkinin ortadan kaldırıldığını, rahatsızlığı ile ilgili sınıf değişikliği ve maluliyet hakkının üstçavuş rütbesinden itibaren kazanılmış hakkı olduğunu, sınıf değişikliği ve maluliyet hakkı tanınmaması ile ilgili sağlık kurulu raporunun iptali ile sınıf değişikliği ve maluliyet hakkı tanınmasını dava ve talep ettiği anlaşılmıştır.
Dava, kendisine maluliyet ve sınıf değişikliği yapılmasını engelleyen Erzurum Mareşal Çakmak Asker Hastanesince düzenlenen 29.11.2000 tarih ve 1055 nolu sağlık kurulu raporunun iptali ile sınıf değişikliği ve maluliyet hakkı tanınması istemi ile açılmıştır.
926 Sayılı TSK. Personel Kanunun Yeniden sınıflandırma başlıklı 72 nci maddesinde Astsubayların yeniden sınıflandırılması hakkında (d) bendi hariç olmak üzere 24 ncü madde esasları uygulanır hükmüne yer verilmiştir. Yine yeniden sınıflandırma başlıklı 24 ncü maddesi a) bendinde sağlık durumları mensup oldukları sınıfın hizmetine elverişli olmadığı hakkında usulüne göre sağlık kurulu raporu alanlar, sınıflandırma kurullarınca beden kabiliyeti ve sınıflandırma yönetmeliği esasları dahilinde uygun görülen sınıflara geçirilirler... hükmü mevcuttur. 24.11.1986 tarih ve 19291 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 8.10.1986 gün ve 86/11092 sayılı Bakanlar Kurulu Kararına bağlı T.S.K. Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin açıklama bölümünde General, Amiral, Subay ve Astsubayların Hastalık ve Arızalarına göre Sınıflandırma Çizelgelerinin Uygulanması; -1. Sınıflandırma Çizelgeleri 1 ve 2 numaralı olmak üzere 2 grupta toplanmıştır. Bu çizelgelerde Kara, Deniz ve Hava Kuvvetleri Komutanlıkları ile Jandarma Genel Komutanlığındaki bütün sınıflar belirtilmiş ve Hastalık ve Arızalar listesindeki maddelerle bu maddelerdeki A, B ve D dilimleri ve bu dilimlerdeki fıkraları sıralamıştır. Sınıflandırma Çizelgesindeki artı (+) işaretleri general, üst subay, subay, yedek subay ve astsubayların o sınıfta görev yapacaklarını, çarpı (x) işaretleri sınıflarında Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığınca yönergelerde belirtilecek olan kadro görev yerlerinde görev yapacaklarını, eksi (-) işaretleri general ve amirallerin fiili kıta komutanlığı görevini yapamayacaklarını buna mukabil yönetim, idari ve diğer geri hizmetlerle ilgili kadro görevlerini yapabileceklerini, üstsubay, subay, yedek subay ve astsubayların ise sınıflarında görev yapamayacaklarını, 2. Kara, Deniz ve Hava Kuvvetleri Komutanlığı personeline sınıflandırma çizelgeleri ile beraber, ayrıca bu Yönetmeliğin Kara, Deniz ve Hava Kuvvetleri Komutanlıkları bölümlerinde belirtilen sağlık nitelikleri hükümleri gereğince işlem yapılır. 3. Bütün sınıflarda artı (+) işaretli olan maddelerin A dilimi fıkraları ve bütün sınıflarda eksi (-) işaretli bulunan maddelerin D dilimi fıkraları Sınıflandırma Çizelgelerinde gösterilmemiştir. İşlemler bu durumlar göz önüne alınarak yapılacaktır. 4. 1 ve 2 numaralı Sınıflandırma Çizelgelerinde, kendi sınıfında eksi (-) işaretli bulunan bir hastalık ve arızası olan personele, 1 ve 2 numaralı Sınıflandırma Çizelgelerinde aynı hastalık ve arızalardan (+) işaretli bir sınıf varsa, sınıf değiştirme işlemi uygulanır. 5. 1 ve 2 numaralı Sınıflandırma Çizelgelerinde bütün sınıflarda eksi (-) işaretli fıkralarda gösterilen hastalık ve arızası bulunan personele Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapamaz kararı verilir. 6. Sınıflandırma Çizelgelerinin kullanılışı: Bir hastalık ve arızası bulunan kişiye önce kesin tanı konulur, sonra bu hastalık ve arızanın Hastalık ve Arızalar Listesinde hangi madde, dilim ve fıkraya girdiği saptanır. Daha sonra bu madde, dilim ve fıkra Sınıflandırma Çizelgesinde bulunur. Madde, dilim ve fıkra için personelin görev yaptığı sınıfta artı (+), eksi (-), ya da çarpı (x) işareti bulunduğuna göre sınıfı görevini yapar, sınıfı görevini yapamaz, sınıfı görevini uygun kadro görevinde yapar ya da Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapamaz kararı verilir. Hastalık ya da arızası personelin görev yaptığı sınıf ve rütbede eksi (-) işaretli ise 1 ve 2 numaralı Sınıflandırma Çizelgelerine bakılır. O hastalık ya da arızanın bulunduğu fıkra herhangi bir sınıfta personelin bulunduğu rütbe için artı (+) ise sınıf değiştirme işlemi yapılır şeklinde düzenleme bulunmaktadır.
Davacının iptalini istediği Erzurum Mareşal Çakmak Asker Hastanesince düzenlenen rapor, ayni hastanenin 04.06.1997 tarih ve 248 sayılı raporu ile kronik hepatit-B enfeksiyonu teşhisi üzerine verilen istirahat raporları sonunda Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 32 nci maddesinde belirlenen sıhhi izin süresi içerisinde yapılan tedaviler sonucu verilmiştir. Konulan kronik Hepatit, Kronik Hepatit-B virüs enfeksiyonu teşhisi ve bu teşhise göre verilen B/52, F-5, B/45 F-17 1. sınıf Kuvvet Komutanlığı Yönergelerinde belirlenen, Kıta Komutanlığı olmayan uygun kadro görev yerlerinde görev yapması, 2. Gastroenteroloji veya intaniye uzmanı tarafından üç aylık periyotlarla kontrolü uygundur kararı Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Ekli hastalık ve arızalar listesindeki ilgili madde ve dilimlere uygun bulunduğu, 52 nci maddenin B dilimi 5 nci fıkrası ile 45 nci maddesinin b dilimi 17 nci fıkrasının 1 numaralı sınıflandırma çizelgesine göre İstihkam sınıfı Başçavuş ve Kıdemli Başçavuşlar için (x) işaretli durumuna uyduğu anlaşılmaktadır. Raporun hukuka ve mevzuata uygun olarak düzenlendiği, bu rapora göre de davacının sınıf değişikliğine tabi tutulmasına ve dolayısıyla adi malul sayılmasına imkan bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Davacı esasen bu gerçeği bilmektedir. Ancak davacı ilk rahatsızlığının 14.06.1991 tarihinde Üstçavuş rütbesinde olduğunu, bu tarihten itibaren sıhhi izin süresi sonunda rapor verilse idi sınıf değişikliğinin mümkün olacağını ileri sürmektedir. Gerçekten davacının Üstçavuş rütbesinde iken 1991 yılında HB Ag (+) kan bağışı esnasında tesadüfen saptanmış olduğu ancak yapılan araştırmalarda karaciğer enzimleri normal bulunduğu, davacı hakkında Gelibolu Askeri Hastanesinin 04.03.1993 tarih ve 38 sayılı raporu ile sağlam subay olur kararı verildiği anlaşılmaktadır. Davacıya ilk kez teşhis 04.06.1997 tarihinde davacının Başçavuş rütbesinde konularak devamlı bir biçimde tedavisi sürdürülerek iptali istenilen son raporun verildiği anlaşılmaktadır. Bu nedenle davacı hakkında Üstçavuş rütbesinde sınıf değişikliğini gerektirecek nitelikte bir rahatsızlığı nedeniyle verilmiş bir sağlık kurulu raporu bulunmaması davacının da o tarihlerde bu hususta bir isteminin olmaması sebebiyle yeniden sınıflandırmaya tabi tutulması ve maluliyet hakki verilmesinin yasal dayanağı bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
1. Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy