(3466 S. K. m. 32, 34) (4045 S. K. m. 1)
Davacı vekili 8 Haziran 2001 tarihinde kayda geçen dilekçesinde özetle; müvekkilinin 5 Eylül 2000 tarihinde girdiği Uzman Jandarma Okulunda 9 ay öğrenim gördüğünü, 16 Mayıs 2001 tarihli emirle gerekçe gösterilmeden ilişiğinin kesildiğini, disiplinli ve çalışkan bir öğrenci olduğunu, babasının memur, annesinin ev hanımı olduğunu, müvekkilinin bundan 4 yıl önce 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçundan yargılanıp cezalandırıldığını, bu suçun İKK Yönergesinde sayılan suçlardan olmadığını, tesis edilen okuldan çıkarılma işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek öncelikle yürümenin durdurulmasını ve işlemin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacı vekilinin yürütmenin durdurulması yönündeki talebi AYIM. Nöbetçi Dairesinin 1 Ağustos 2001 gün ve E.2001/50 sayılı kararı ile kabul edilmiştir.
3466 sayılı Kanunun 32 nci maddesi uyarınca çıkarılan Uzman Jandarma Yönelmeliğinin 1 O/d maddesinde Uzman Jandarma adaylarının taksirli suçlar hariç olmak üzere; affa veya zamanaşımına uğramış yahut para-cezasına çevrilmiş veya ertelenmiş, hükümlülüklerine ilişkin kayıtları adli sicilden çıkarılmış olsa bile bir cürümden hükümlü bulunmamak veya soruşturma altında olmamalarının hüküm altına alındığı, 34 ncü maddesinin (b) bendi ise geçici veya kesin kaydını müteakip uzman jandarma adayı olma niteliğini kaybedenler veya bu niteliği taşımadığı anlaşılanlar ile güvenlik soruşturması olumlu çıkmayanların adaylıkla ilişiklerinin kesileceği ve okuldan çıkarılacaklarını amirdir.
Güvenlik soruşturmasının sonucunun hangi hallerde olumsuz kabul edileceği Silahlı Kuvvetler İstihbarata Karşı Koyma, Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesinde ayrıntılı şekilde düzenlenmiştir. Olumsuz kabul edilen haller öğrencinin kendisini, annesini, babasını ve kardeşlerini de kapsamaktadır.
Açılan sınavı kazanarak Uzman Jandarma Okulunda öğrenime başlayan davacı hakkında Silahlı Kuvvetler İstihbarata Karşı Koyma, Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesi uyarınca yaptırılan Resmi Gizli Güvenlik Soruşturması sonucunda davacının yönetmelikte belirtilen adaylarda aranılan nitelikleri taşımadığının anlaşılması nedeniyle okulla ilişiği kesilmiştir.
Davalı idare İçişleri Bakanlığı Jandarma Genel Komutanlığının 23 Temmuz 2001 gün ve AD.MÜŞ.: 2001-198/260999-2001 N.A.DAV.Ş. sayılı savunması incelendiğinde davacının 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçu nedeniyle Malatya 3 ncü Asliye Ceza Mahkemesinde yargılandığı, mahkemenin 13.05.1997 gün ve E. 1997/144 K. 1997/212 sayılı kararı ile 10 ay hapis cezasına çarptırıldığı, para cezasına çevrilip ertelendiği anlaşılmaktadır.
03.11.1994 gün ve 22100 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4045 sayılı Güvenlik Soruşturması, Bazı Nedenlerle Görevlerine Son Verilen Kamu Personeli ile Kamu Görevine Alınmayanların Haklarının Geri Verilmesine ve 1402 Numaralı Sıkıyönetim Kanununda Değişiklik Yapılmasına İlişkin Kanunun 1 nci Maddesi Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması; Kamu kurum ve kuruluşlarında, yetkili olmayan kişilerin bilgi sahibi olmaları halinde devlet güvenliğinin, ulusal varlığın ve bütünlüğün, iç ve dış menfaatlerin zarar görebileceği veya tehlikeye düşebileceği bilgi ve belgelerin bulunduğu gizlilik dereceli birimler ile askeri, emniyet ve istihbarat teşkilatlarında çalıştırılacak kamu personeli ve ceza infaz kurumları ve tutukevlerinde çalışacak personel hakkında yapılır.
Devletin güvenliğini, ulusun varlığını ve bütünlüğünü iç ve dış menfaatlerin zarar görebileceği veya tehlikeye düşebileceği bilgi ve belgeler ile gizlilik dereceli kamu personeli ile meslek gruplarının tespiti, birim ve kısımların tanımlarının yapılması, güvenlik soruşturmasının ve arşiv araştırmasının usul ve esasları ile bunu yapacak merciler ve üst kademe yöneticilerinin kimler olduğu Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulacak yönetmelik ile düzenlenir hükmünü amirdir.
4045 sayılı Kanunun 1 nci maddesi uyarınca çıkarılan 12 Nisan 2000 gün ve 24018 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliğinin Türk Silahlı Kuvvetlerince yapılacak güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması başlıklı 9 ncu maddesi Türk Silahlı Kuvvetlerinin kadro ve kuruluşlarında yer alacak personelin güvenlik soruşturması ve arşiv araştırması Türk Silahlı Kuvvetlerince bu yönetmeliğe uygun olarak hazırlanacak yönerge uyarınca yapılır şeklinde düzenleme getirilmiştir.
Anılan Yönetmelik uyarınca çıkarılan İstihbarata Karşı Koyma ve Koruyucu Güvenlik Yönergesinin Askeri Öğrenci Olmayı Engelleyen Sakıncalı Haller başlıklı 9 ncu maddesinin (d) bendinin 9 ncu alt bendi Öğrencinin kendisi, annesi, babası veya kardeşlerinden herhangi birisi zimmet, irtikap, rüşvet, sahtecilik, inancı kötüye kullanmak, cinsi sapıklık, kaçakçılık, yalan beyan, yalan şahadet, yalan yemin, dolandırıcılık, hırsızlık suçlarından hüküm giymiş veya yargılaması devam ediyorsa hükmü ile bu durumları ortaya çıkanların okulla ilişiğinin kesileceğine amirdir.
Yukarıdaki mevzuat hükümleri çerçevesinde dava konusu olayımıza dönüldüğünde; davacının 6136 sayılı Kanuna Muhalefet suçundan yargılanıp ceza aldığı, cezasının paraya çevrilip ertelenmesi olgusunun Uzman Jandarma Yönetmeliğinin 10/d maddesinde mevcut düzenlemeye göre mi, yoksa 4045 sayılı Kanunun 1 nci maddesi uyarınca çıkarılan Yönetmelik ve Yönerge hükümlerine mi göre değerlendirileceği önem kazanmaktadır.
Türk Silahlı Kuvvetlerine alınacak personel hakkında güvenlik soruşturması yapılması, bunların temiz bir geçmişe sahip olmaları şartının aranması şüphesiz kamu yararına uygun bir faaliyettir. Yukarıda değinilen mevzuat hükümleri gereği hem öğrenciliği öncesindeki durumu ve hem de uzman çavuş naspedileceği tarihe dek uzman jandarma aday öğrenciliği aşamasında mevzuatta öngörülen niteliklere kendisi, ana, baba ve kardeşlerden oluşan yakınlarının sahip olmaları ve bu nitelikleri korumaları gereklidir. Mevzuatın amir hükümleri karşısında gerek öğrencilik statüsüne girişten önce gerekse öğrenciliğin devam ettiği sürede sahip olunacak zorunlu koşul ve niteliklerden birisinin bozulması ve bu durumun idare tarafından bilinir hale gelmesi halinde idare kişiyi askeri öğrencilikten çıkararak okulla ilişiğini kesmek zorunda kalacaktır.
Uzman Jandarma Okul Yönetmeliğinin 10 ncu maddesinin başlığı Adaylarda Aranacak Niteliklerdir. Yani okula müracaat eden kişilerin haiz olması gereken nitelikleri düzenlemektedir. Demek ki davalı idare müracaat eden kişileri bu nitelikler çerçevesinde değerlendirecek buna göre okula ya kaydını yapacak ya da müracaatı reddederek sınava dahi olmayacaktır. Okula kayıt yapıldıktan sonra ise öğrenci adayı hakkında 4045 sayılı Kanunun 1 nci maddesi uyarınca çıkarılan Yönetmelik, Yönetmeliğin 9 ncu maddesi uyarınca çıkarılan Yönerge devreye girecektir. Anılan Güvenlik Soruşturması ve Arşiv Araştırması Yönetmeliği ile İstihbarata Karşı Koyma ve Koruyucu Güvenlik Yönergesi okula kabul edilen öğrenciler hakkında güvenlik soruşturmasının nasıl yapılacağını ayrıntılı şekilde düzenlerken tespit edilen hususlardan hangilerinin güvenlik soruşturması sonucunu olumsuz kılacağını da tek tek yazmak suretiyle belirlemiştir. 4045 sayılı Kanuna dayanılarak çıkarılan Yönetmeliğin her halükarda güvenlik soruşturması açısından Uzman Jandarma Okul Yönetmeliğinin hiyerarşik yönden önünde olacağı açık ve kesindir. Davacı hakkında yaptırılan güvenlik soruşturması sonucunda ortaya çıkan 6136 sayılı Kanuna Muhalefet etmek suçu İstihbarata Karşı Koyma ve Koruyucu Güvenlik Yönergesinin 9 ncu maddesinde belirlenen suçlardan olmadığı anlaşılmakla davalı idarece tesis edilen işlemin yürürlükteki mevzuata aykırı ve hukuka uyarlı olmadığı sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Bu itibarla,
Davacı ..........................'in uzman Jandarma Okulundan çıkarılması yönünde tesis edilen işlemin İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇEMİZ
Davacının durumu TSK. İstihbarata Karşı Koyma Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesi 9/d madde kapsamına girmediği açık ise de; 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanununun 32 nci maddesi hükmü uyarınca çıkarılan uzman Jandarma Yönetmeliğinin Üçüncü Bölüm 10/d maddesi; Taksirli suçlar hariç olmak üzere affa veya zamanaşımına uğramış yahut para cezasına çevrilmiş veya ertelenmiş hükümlülüklerine ilişkin kayıtları adli sicilden çıkarılmış olsa bile bir cürümden hükümlü olsa bile bir cürümden hükümlü bulunmamak ve soruşturma altında olmamak hükmünü amir bulunmaktadır.
Uzman Jandarma Yönetmeliği, yönetmelik olması nedeniyle daha üst normdadır ve uygulamada önceliğe sahiptir.
Davacının durumunun yukarda bahsedilen yönetmelik hükmü kapsamına girmesi nedeniyle davanın reddine karar verilmesi gerekirken aksi yönde oluşan çoğunluk kararma katılamadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy