(3269 S. K. m. 15)
Davacı vekili, 14.09.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının KKK. lığının 25.10.1999 tarihli emri ile P.Uzm. Onb. olarak Erzurum- 9.Kor.K.lığı Mot.P.Tb.1.Bl. P.Mg.K.lığına atandırıldığını, görevindeki başarısı nedeniyle P.Uzm.Çvş.rütbesine terfi ettirildiğini, Astsubay Sınıfına geçirilmesi talebi uygun görülerek sınava iştirak ettirildiğini, sınavı başardığını, sevk edildiği sağlık muayenesi sonucunda Gümüşsuyu Askerî Hastanesinin 04.06.2001 gün ve 559 sayılı raporu ile askerî öğrenci adayı olacağı seklinde sağlık raporu verildiğini, ancak Tuzla Piyade Okulu Öğrenci ve Kurslar Alay komutanlığının 25.06.2001 tarihli yazılarıyla, davacının aile bireylerinin almış oldukları mahkumiyet nedeniyle Piyade Okuluna kaydının yapılmadığının bildirildiğini, davacının babası ve ağabeyinin haklarındaki kararların, Uzman Erbaş olarak istihdamında sakıncalı görülmediği, ancak astsubaylığa geçiş sınavını kazanmasını müteakip okula kaydının yapılmasında olumsuz kabul edilmesinin idari işlemlerin genelliği, sebep ve konu unsurları açısından hukuka aykırı olduğunu, davacının babası ve ağabeyi haklarındaki kararların, astsubay okuluna kaydının yapılmasını engelleyici nitelikte bulunmadığı belirtilerek, sebep, konu ve maksat yönlerinden hukuka aykırı işlemin iptalini, yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini ve yargılamanın duruşmalı yapılmasını talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi, AYİM İkinci Dairesinin, 31 Ekim 2001 tarih ve GENSEK NO: 2001/1764, ESAS NO: 2001/637 sayılı kararıyla reddedilmiştir.
Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesinde; P.Uzm.Çvş.olarak görevli davacının 03-11 Mayıs 2001 tarihleri arasında uzman erbaşlıktan astsubaylığa geçiş için yapılan sınavları kazandığı, sağlık muayenesi için sevk edildiği Gümüşsuyu Asker Hastanesinin 04.06.2001 tarih ve 559 sayılı Sağlık Kurulu raporu ile sağlam teşhisiyle askerî öğrenci adayı olur kararı verildiği, Tuzla piyade Okulu Öğrenci ve Kurslar Alay Komutanlığının 25 Haziran 2001 tarihli yazılarıyla aile bireylerinin almış olduğu mahkumiyet nedeniyle okula kaydının yapılamadığının bildirildiği, davacının babası .................... hakkında Kayseri 2.Ağır Ceza Mahkemesinin 16.04.1996 tarih ve 1995/204 Esas, 1996/61 Karar sayılı kararı ile 5-6 Kasım 1995 tarihinde işlediği ruhsatsız silah bulundurmak suçundan dolayı 6136 sayılı Kanunun 13/1, TCK. nun 59/son maddeleri gereğince on ay hapis ve 250.000.TL. ağır para cezasıyla mahkumiyetine karar verildiği, davacının kardeşi ....................in Sarız Sulh Ceza Mahkemesinin 24.03.1999 tarih ve 1998/3 Esas, 1999/30 Karar sayılı kararı ile 08.12.1996 tarihinde 17 yaşında iken işlediği balık avlamak suretiyle 1380 sayılı Su Ürünleri Kanununun 36/3, TCK 19, 55/3, 59, 647 sayılı Kanunun 4ve 6 ncı maddeleri uygulanmak suretiyle 3.750.000.TL. ağır para cezasıyla mahkumiyetine ve bu cezanın ertelenmesine karar verildiği, yine Sarız Sulh Ceza Mahkemesinin 19.07.1999 tarih ve 1999/16 Esas, 1999/81 Karar sayılı kararıyla balık avlama olayının elektrik kullanmak suretiyle işlenmesi nedeniyle elektrik hırsızlığı suçundan TCK 491/1, 522, 55/3, 59 ve 647 sayılı Kanunun 4 ve 6 ncı maddeleri gereğince 665.000.TL. ağır para cezasıyla mahkumiyetine ve bu cezanın da ertelenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.
3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 15 nci maddesinde En az bir yıllık hizmetten sonra istekli olan, 27 yaşından büyük olmayan ve sözleşme süresi için müracaat eden uzman erbaşlar, 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunu ve bu Kanuna göre çıkarılan Türk Silahlı Kuvvetleri Sınıf Okulları Yönetmeliğindeki şartları da haiz iseler, astsubay sınıf okullarında gösterilecek öğrenim ve eğitimi müteakip astsubay naspedilebilirler hükmü öngörülmüştür.
Türk Silahlı Kuvvetleri Sınıf Okulları Yönetmeliğinin 7 nci maddesinin 3 ncü bendinin B-3 alt bendinde de En az bir yıllık hizmetten sonra istekli olan, 27 yaşından büyük olmayan uzman jandarma çavuşlar ile aynı koşulları haiz olan ve sözleşme süresi içinde müracaat eden uzman erbaşlar astsubay kaynakları arasında sayılmakta, aynı Yönetmeliğin 24 ncü maddesinde de; Sınıf Okullarında; eğitim- öğretim, kayıt, kabul ve giriş şartlarının çıkarılacak yönergelerde düzenleneceği belirtilmiştir. TSK.leri İstihbarata Karşı Koyma, Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesinin (MY.:114-1A) Askerî Öğrenci Olmayı Engelleyen Sakıncalı Haller başlıklı Üçüncü Bölüm, Birinci Kısım 9 ncu maddesinin (d) bendinin (9) ncu alt bendinde öğrencinin kendisi, annesi, babası veya kardeşlerinden herhangi birisi daha sonra affa uğramış dahi olsa zimmet, ihtilas, irtikap, rüşvet, sahtecilik, inancı kötüye kullanmak, cinsi sapıklık, kaçakçılık, yalan şahadet, yalan yemin, dolandırıcılık, hırsızlık suçlarından ve ayrıca Türk Ceza Kanununun ikinci Kitap, Sekizinci Babında (madde 414- 447) Genel Ahlak ve Aile Düzeni aleyhine islenen suçlardan hüküm giymiş ve yargılaması devam ediyorsa. Hükmü öngörülmüştür.
Ayrıca KKK Askerî Okullara Öğrenci Alım Yönergesinin (KKY 51-10) İkinci Bölüm, 2, a/1-c (IV) ncü maddesinde ise kendisi, anne, baba ve kardeşlerinin dürüst bir yaşam düzeyinde olmaları ve yüz kızartıcı fiillerinin bulunmamasının gerektiği belirtilmiştir.
Davacının, babası ve kardeşinin mahkumiyetleri TSKleri istihbarata Karşı Koyma, Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesinin ve KKK Askerî Okullara Öğrenci Alım Yönergesinin yukarıda belirtilen hükümleri kapsamında değerlendirilerek, Astsubay Okuluna kaydının yapılmadığı anlaşılmaktadır.
Davacı hakkında herhangi bir mahkumiyet hükmü bulunmamaktadır. Babası ....................in ruhsatsız silah bulundurmak suçundan mahkumiyeti ile kardeşi ....................in balık avlamak suretiyle 1380 sayılı Su Ürünleri Kanununun 36/3 ncü maddesine muhalefet suçundan ertelemeli mahkumiyet kararları belirtilen mevzuat kapsamında davacının Astsubay Okuluna kaydının yapılmasını engelleyici nitelikte görülmemiştir. Diğer taraftan kardeşi ....................in balık avlama olayında kullandığı elektrik nedeniyle elektrik hırsızlığı suçundan ertelemeli mahkumiyet kararı ise davacının henüz Uzman Erbaş dahi olmadan önceki bir tarihte 08.12.1996 tarihinde işlendiği ve 19.07.1999 tarihinde karar verildiği, bu mahkumiyetin davacının Uzman Erbaş olarak TSKlerinde istihdam edilmesinde olumsuz bir durum olarak değerlendirilmediği, kardeşi tarafından 17 yaşında iken işlenen bu suçun işleniş şekli, niteliği, suç ve karar tarihi dikkate alındığında davacının astsubay okuluna kaydının yapılmaması işlemine esas alınmasında kamu yararı bulunmadığı, hukuka ve mevzuata uygun olmadığı kanaatine varılarak tesis edilen işlemin iptaline karar verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı P.Uzm. Çvş. ....................in, Tuzla Piyade Astsubay Sınıf Okuluna kaydının yapılmaması İŞLEMİNİN İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Davacının kardeşi ....................in 08.12.1996 tarihinde işlemiş olduğu elektrik hırsızlığı suçundan Sarız Sulh Ceza Mahkemesinin 19.07.1999 gün ve E.1999/16, K.1999/51 sayılı ertelemeli mahkumiyet kararının bulunduğu ve bu hususun Türk Silahlı Kuvvetleri Sınıf Okulları Yönetmeliği, KKK Askerî Okullara Öğrenci Alım Yönergesi 21 nci Bölüm, a/1- c(IV) maddesi ile TSK. İKK Koruyucu Güvenlik ve İşbirliği Yönergesi 9/d (a) maddesi kapsamına girdiği anlaşıldığından davalı idare tarafından tesis edilen işlemin hukuka ve mevzuata uygun olduğu görüsünde olduğumuzdan işlemin iptali yönünde oluşan çoğunluk oyuna katılamadık.
Full & Egal Universal Law Academy