(375 S. KHK. m. 28) (926 S. K. m. 121)
Davacı, 13.11.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 2001 yılı genel atamalarıyla, 2 nci Ordu Uls.Er Eğt.A.2.Tb.1.Bl.te Tk.Astsb.yı olarak atandığını, birliğinin 12 Mart 1996 gün ve LOJ.:7130-426-98/Uls.(76) sayılı 2 nci Ordu K.lığının mesaj emri ile 3 ncü Komd.Tugayının emrine verildiğini, aynı kışlada konuşlanmalarına, 3 ncü Komd.Tugayının organik kuruluşundaki birliklerden görev ve diğer hususlarda bir fark olmamasına rağmen tugayın organik kuruluşundaki birlik personelinin aldığı eleman temininde güçlük zammını almadığını ve ayrıca 3 .Komd.Tug.Personelinin 9000 gösterge rakamı üzerinden aldığı özel harekat operasyon tazminatını da 3000 gösterge rakamı üzerinden aldığını belirterek göreve başladığı tarihten itibaren bugüne kadar 3 ncü Komd.Tugayı personeliyle fiilen aynı görevi yaptığı halde ödenmeyen eleman temininde güçlük zammı ile 3 ncü Komd.Tug.Personeline 9000 gösterge rakamı üzerinden ödenen ek tazminat farkının eksik ödeme tarihinden itibaren ve faiziyle birlikte ödenmesini talep ve dava etmiştir.
Mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının 2001 genel atamalarıyla 2 nci Ordu Ulaştırma Er Eğt.A.2.Tb.1.Bl.e Tk.Astsb.ı olarak SİİRTe atandığı 2 nci Ordu Tug.K.lığının 12 Mart 1996 gün ve Loj. 7130-16-96/Uls.Sb.(76) sayılı mesaj emri ile 3. Komd.Tug. K.lığının emrine verildiği 29 Haziran 2001 tarihinde göreve başlayan ve 1 nci Bl.K.lığının lavg edilmesinden sonra 2002 atama döneminde intibak atamasıyla Ds.Kt.Uls.Tk.Astsb.lığına intibak ataması yapılan davacıya ilk görevine başladığı tarihten dava açtığı tarihe kadar olan sürede eleman temininde güçlük zammı verilmediği ve 9000 gösterge üzerinden ödenmesi gereken ek tazminatın eksik ödenmesinden dolayı yaptığı başvuruya 3.Komd.Tug.K.lığının 27 Ekim 2001 tarihinde red cevabi verilmesi üzerine işbu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Terörle mücadelede görevlendirilen personele Ek Tazminat ödeneceği, 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin 28 nci maddesinde öngörülmüş, sözü edilen madde 3920 sayılı Kanunun 1 nci maddesi ile değiştirilmiştir. Kanunda, Dağ ve Komando birliklerinde görev yapan personele de Ek Tazminat ödeneceği hükme bağlanmış, maddenin (B) bendinin 2 nci alt bendinde, Ek Tazminatın hangi görevlerde bulunanlara ne miktarda ödeneceği, hangi hallerde kesileceği, ödemeye ilişkin diğer usul ve esasların görev mahallinin özelliği, görevin önem ve güçlüğü, personelin teminindeki zorluklar, personelin zorunlu hizmete tabi olup olmaması ve Devletin Mali olanakları dikkate alınarak, ilgili Bakanlıkların istemi, Maliye Bakanlığının önerisi üzerine Başbakanın onayı ile saptanacağı açıklanmıştır.
Maddede öngörülen Ek Tazminat verilmesini saptayan usul ve esaslar, Özel Harekat ve Operasyon Tazminatına İlişkin Esaslar adı altında Başbakanın onayı ile 01 OCAK 1998 tarihinden geçerli olmak üzere 24 ARALIK 1997 tarihinde yayımlanarak yürürlüğe konulmuştur.
Özel Harekat ve Operasyon tazminatına İlişkin Esasların düzenlendiği onaya ek 2 sayılı cetvelde görev unvanları ve karşılıklarında ödenecek gösterge rakamları belirlenmiştir.
Cetvelin (C) bendinin (a) alt bendinde Kara Kuvvetleri Komutanlığı ve Jandarma Genel Komutanlığı birliklerinden denildikten sonra (1) işaretli alt bendinde Komando ve Dağ Komando Tugayı, Alayı, Taburu ve Bölüklerinde görevli subay, astsubay, uzman jandarma, uzman erbaşlar ile muharebe görev uçuşuna katılan helikopter pilotları ve teknisyenlere 9000, (c) alt bendinde ise Operasyonlarda görevlendirilen diğer birliklerde görevli denildikten sonra (1) işaretli alt bentde, subay, astsubay, uzman jandarma, uzman erbaşlara 3000 gösterge rakamına göre Ek Tazminat ödeneceği gösterilmiştir.
926 Sayılı T.S.K. Personel Kanununun İş Güçlüğü ve Risk Zammı başlıklı, 20.01.1976 tarih ve 1933 sayılı Resmi Gazete ile değişik Ek 3 ncü maddesi de; Temininde, görevde tutulmasında veya belli yerlerde istihdam edilmesinde güçlük bulunan elemanlara temininde güçlük zammı ödenir....Bu tazminat ve zamların hangi işi yapanlara, hangi görevde bulunanlara ödeneceği, miktarı, ödeme usul ve esasları, her yıl Genelkurmay Başkanlığı ve Milli Savunma Bakanlığının teklifi ile Bakanlar Kurulunca yılda bir defa tespit edilir ve bu tespiti izleyen mali yılbaşından itibaren yürürlüğe girer. hükmünü amir bulunmaktadır.
Anılan hükme dayanılarak çıkartılan ve TSK. lerinde görevli subay (hakim subaylar hariç), astsubay, uzman jandarma çavuş ve uzman erbaşlara hangi rütbe ve görevleri için ne miktarda is güçlüğü, is riski, eleman temininde güçlük zammı ve mali sorumluluk tazminatı verileceğini öngören Bakanlar Kurulunun 22.12.2000 tarih ve 2000/1810 sayılı kararında; eleman temininde güçlük zammının ödenme usul ve esasları ayrıntılı ve açık bir şekilde düzenlenmiş bulunmaktadır.
Söz konusu Bakanlar Kurulu Kararının Ek-2 çizelge 4 ncü maddesinde Dağ ve Komando, komando ve Hava İndirme Birliklerinde bilfiil görev yapan subaylara 12.000, astsubaylara 9.000, uzman jandarma ve uzman erbaşlara 6.000 puan üzerinden eleman temininde güçlük zammının kararın 6. maddesinde belirtildiği üzere EK-2 sayılı çizelgedeki görevlere 926 sayılı kanunun 121. maddesi uyarınca yapılan atamalarda asaleten veya asaleten vekil olarak atamalarının yapılması halinde ödeneceği hüküm altına alınmıştır.
Davacının atanması 926 Sayılı TSK. Personel Kanununun 121. maddesi uyarınca Siirt 2 nci Or.Uls.Er Eğt. 2 nci Sürücü er Eğt.Tb.1 nci Uls.Hff. Oto Bl.Tb.Astsubaylığına yapılmıştır. Atanması 3.Komd.Tug.Klığı bünyesinde bir göreve yapılmayan davacının 9.000 puan üzerinde eleman temininde güçlük zammını alamayacağı, ancak atamasının yapıldığı birliğin karşılığı olan puan üzerinden tazminatın kendisine ödenebileceği sonucuna varılmıştır.
Davacının 3 ncü Komando Tugay Komutanlığının icra ettiği operasyonlara katıldığı ve fiilen operasyona iştirak eden personel ile malzemenin naklinde görevlendirildiği dikkate alındığında, görevlerin ifasında, emir ve harekat kontrolünde bulunduğu birlik personelinden farklı bir konumda olmadığı anlaşıldığına göre ek tazminatı hak edişte, emir ve hareket kontrolünde bulunduğu birlik personelinden farklı bir gösterge rakamına tabi tutulması hak ve nesafetle bağdaştırılamaz. Davacıya ek tazminatın göreve başladığı tarihten itibaren operasyonlara fiilen katıldığı günler tespit edilerek, bu görevden atanmasının yapılacağı tarihe kadar 9000 puan üzerinden ödenmesinin gerekeceği sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Bu itibarla;
1. Davacı .....................nun 9000 puan üzerinden eleman temininde güçlük zammı ödenmemesi işleminin iptali istemiyle açtığı DAVANIN REDDİNE,
2. Davacı hakkında tesis edilen 9.000 puan üzerinden ek tazminat ödenmemesi İŞLEMİNİN İPTALİNE, ödenmeyen tazminat farklarına dilekçenin verildiği tarihten 2 ay önceye gidilerek tespit edilen 13 Ağustos 2001 tarihinden 31.12.2002 tarihine kadar yıllık % 60 (YÜZDE ALTMIŞ) , 01.01.2003 tarihinden ödeme tarihine kadar yıllık % 55 (YÜZDE ELLİ BEŞ) yasal faiz YÜRÜTÜLMESİNE,
Full & Egal Universal Law Academy