(1111 S. K. m. 35, 36) (Meslek Yüksek Okulları ve Açıkögretim Önlisans Programları Mezunlarının Lisans Öğrenimine Devamları Hakkında Yönetmelik m. 10)
Davacı 08.03.2002 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1999 yılında Yeditepe üniversitesi Meslek Yüksek Okulu Uluslararası Ticaret Yönetimi bölümünü bitirerek 2002 yılında dikey geçiş başvurusu ile Açıkögretim Fakültesi İşletme Yönetim ve Organizasyon bölümü hazırlık sınıfına kayıt yaptırdığını, bazı derslerden başarısız olduğunu, 2001-2002 öğretim yılında başarısız olduğu bu derslerden sınava girmek üzere 10.12.2001 tarihinde kaydını yenilediğini, durumunu gösteren belgeler Askerlik Şubesine gönderilmediği için adına askere sevk için çağrı pusulası çıkarıldığını, bağlı bulunduğu öğretim bürosuna yaptığı başvuru sonucunda YÖK Başkanlığının 08.02.2000 tarihli kararı uyarınca, hazırlık sınıfı öğrencilerinin sınav hakkı dışında öğrencilik haklarından yararlanamayacağını öğrendiğini, oysa başarısız olduğu derlerin sınavlarını verdiği takdirde üçüncü sınıf öğrencisi olacağını ve tecil hakkı bulunacağını belirterek öncelikle yürütmenin durdurulması ve işlemin iptalini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi Askeri Yüksek İdare Mahkemesi İkinci Dairesinin 08.05.2002 gün ve Gensek:2002/459, Esas:2002/188 sayılı kararıyla kabul edilmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının 05.10.1999 tarihinde meslek yüksek okulundan mezun olduğu ve askerlik kararı aldırarak sevkinin 31.12.2001 tarihine kadar tehir edildiği, bu sırada 2000 yılı Öğrenci Seçme ve Yerleştirme Sınavında A.Ü. Açıkögretim Fakültesi İşletme Bölümünü kazandığı ve dikey geçiş başvuruşu ile lisans öğrenimine hazırlık programına kayıt yaptırdığını, 2000-2001 öğrenim yılında başarısız olduğunu derslerden sınava girmek üzere kaydını yenilediği, başarısız olduğu derslerin sınavlarının 23 ve 24 Mart 2002 tarihlerinde yapıldığı anlaşılmıştır.
1111 Sayılı Askerlik Kanununun 35 nci maddesinde maddede sayılan sebeplerle askerlik yapmayacakları anlaşılanların muamele ve muayenelerinin ertesi seneye bırakılacağı belirtilmiş; C fıkrasının Askeri mekteplerle nizamname ve talimatnamelerine görev devam mecburiyeti olan resmi ve yüksek mekteplerle...mekteplerde okudukları anlaşılanlar. Bunlardın ertesi seneye terki en çok 29 yasini bitirinceye kadar uzar. Bu yasa kadar tahsillerini bitirmemiş olanlar, iki sene üst üste sınıf geçemeyenler... ertesi seneye bırakılmayıp asker edilirler ifadesi ile yüksek öğrenim öğrencilerinin askerliklerinin ertesi seneye tehir edilmesi şartları düzenlenmiştir.
Aynı Kanunun 36 ncı maddesinin 3 ncü, 4 ncü ve 5 nci fıkraları Üç yıl veya daha aşağı öğrenim veren yüksek okullardan mezun olanlarla, öğrenim gördükleri fakülte ve yüksek okulları bitiremeyerek ayrılanlardan, ayrıldıkları yıl askerliklerine kadar alınanlardan öğrenimine devam etmek isteyenlerin askere celp ve sevkleri bir yıl geri bırakılır. İki ve üçüncü fıkralarda durumları açıklananlar müteakip yılın Aralık ayının son gününe kadar bir yüksek öğrenim kurumuna girdiklerine dair belge getirmeleri halinde haklarında alınan karar, askerlik meclisi toplu değilse idare kurullarınca ertesi seneye terk şeklinde değiştirilir. Ertesi seneye terk edilenlerden mezun olanlar ile çeşitli nedenlerle okulları ile ilişiği kesilenlerin bu durumları fakülte ve yüksek okullar tarafından iki ay içinde kayıtlı bulundukları askerlik şubelerine bildirilir hükmü amirdir.
Yükseköğretim Yürütme Kurulunun 08 Şubat 2000 tarih ve 200.8.308 sayılı kararında da belirtilen Meslek Yüksek Okulları ve Açıkögretim Önlisans Programları Mezunlarının Lisans Öğrenimine Devamları Hakkında Yönetmelikin Açık öğretime Geçiş başlığını taşıyan 10 ncu maddesinin; Meslek Yüksek Okulları mezunları ile Açıkögretim önlisans programından mezun olanlardan, kendi alanlarındaki Açıkögretim lisans programına devam etmek isteyenler, kendi alanlarındaki Açıkögretim lisans programına doğrudan kayıt hakkı elde ederler... hükmüne göre EK-1de belirtilen MYO ve Açıkögretim önlisans programlarından karşılarında belirtilen Açıkögretim lisans programlarının üçüncü sınıfına doğrudan kayıt yaptırmalarına, Meslek Yüksek Okulu mezunları ile Açıkögretim önlisans programlarından mezun olup, farklı alanlardaki Açıkögretim lisans programlarına devam etmek isteyenlere, başvurdukları yüksek öğretim kurumunun belirlediği derslerden oluşan Lisans Öğrenimine Hazırlık Programı uygulanır. Belirli bir süreyle kısıtlı olmayan Lisans Öğrenimine Hazırlık Programında, öğrenciler ilgili üniversitenin öğretim ve sınav yönetmeliğine tabi olup, sınav hakkı dışında öğrencilik haklarından yararlanamazlar. Programı başarıyla tamamlayan öğrencilerin üçüncü sınıfa kayıtları yapılır kararı verilmiştir.
Davacının durumunu yukarıda zikredilen mevzuat hükümlerine göre değerlendirdiğimizde; her ne kadar Yüksek Öğretim Yürütme Kurulunun anılan kararıyla sınırsız sınav hakkı olan davacı durumundaki kişilere sınav hakkı dışındaki öğrencilik haklarından yararlanma imkanı tanınmamış ise de; üst norm olan Askerlik Kanununun Ertesi seneye bırakma hakkını düzenleyen hükümleri çerçevesinde davacının Lisans öğrenimine hazırlık programı öğrencisi olduğu, bu programı iki sene içinde tamamlayarak İşletme Fakültesinin 3 ncü sınıfına kaydını yaptırması halinde yüksek öğrenim öğrencisi olarak tecil imkanına sahip olacağı bu seneyi beklemeden davacıyı er statüsünde askere sevk etme işleminde kamu yararı bulunmadığı, nitekim 2000-2001 öğretim yılında Lisans Öğrenimi Hazırlık Programına kaydını yaptıran davacının 2002-2003 öğretim yılında bu programı tamamlayarak İşletme Fakültesi Yönetim ve Organizasyon bölümü 3 ncü sınıfına kaydını yaptırdığı anlaşılmakta olup işlemin sebep ve amaç unsurları itibariyle hukuka aykırı bulunduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle davacının askerlik hizmetinin tecil edilmemesi İŞLEMİNİN İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Davacının Meslek Yüksek Okulu öğrencisi olması nedeniyle sevk tarihinin 31.12.2001 tarihine kadar yapıldığını ve sevk tarihinin bu tarihte sona erdiğini, askerliğine 1111 Sayılı Askerlik Kanununun 86 ncı maddesi gereğince karar alındığından 02 Ocak 2002 tarihinde askere sevk edilmesi gerekirken askere sevkini yaptırmadığını ve 89 ncu maddeye göre bakaya olarak takibine başlandığını, davacı ....................in 2000 yılı öğrenci seçme ve yerleştirme sınavı sonucu kayıt hakkı olmasına rağmen Anadolu Üniversitesi Açıkögretim Fakültesi İşletme Bölümüne kaydını yaptırıldığına dair öğrenci belgesini askerlik şubesine ibraz etmediği de açık bir şekilde görülmektedir. Ancak davacının davayı açtığı tarihte Lisans öğreniminin Hazırlık Programına kaydını yaptırdığı anlaşılmaktadır. Meslek Yüksek Okulu mezunları ile Açıkögretim önlisans programlarından mezun olup, farklı alanlardaki Açıkögretim lisans programlarına devam etmek isteyenlere, başvurdukları yüksek öğretim kurumunun belirlediği derslerden oluşan Lisan öğrenimine hazırlık programının uygulanacağı, belirli bir süreyle kısıtlı olmayan Lisans Öğrenimi Hazırlık Programında bulunanların ilgili üniversitenin öğretim ve sınav yönetmeliğine tabi olacağı, sınav hakkı dışında öğrencilik haklarından yararlanamayacağının belirtildiği anlaşılmaktadır. Hakkında 1111 Sayılı Kanunun 89 ncu maddesine göre bakaya takibine başlanmış olan ve sınırsız sınav hakkı bulunan davacının askerliğinin ertelenmesinin mümkün olmadığı kanaatinde bulunduğumuzdan aksi yönde oluşan çoğunluk görüşüne iştirak edilmemiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy