(926 S. K. Ek. m. 15) (1602 S. K. m. 52)
Davacı 26.02.2002 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1997 ve 1999 yılları arasında Tuncelide konuşlu 4 ncü Komando Tugayında Harekat ve Eğitim Şube Müdürü olarak görev yaptığını, bu süre içerisinde Kurmay Başkanı ve Tugay K.nı tarafından takdir yazılarıyla taltif edildiğini ayrıca operasyonlarda gösterdiği etkinlikler nedeniyle Tunceli 4 ncü Komando Tug.K.lığı tarafından 30 Nisan 1999 gün ve PER:3059-523-99/865 ve PER:3059-522-99/864 sayılı teklif yazıları ile Komando Hizmet ve Muharebe Harekat Şerit Rozetleri ile taltif edilmesi için teklif yazılarının KKK.lığına gönderildiğinin kendisine bildirildiğini, daha sonraki günlerde boynundaki rahatsızlık nedeniyle hastaneye sevk olması ve 15 gün tedavi görmesi üzerine teklif yazılarının Elazığ 8 nci Kolordu K.lığınca üst Komutanlıklara gönderilmesinin Tug. K.nın Tuğgeneral ...................... tarafından engellendiğini, sübjektif değerlendirme neticesinde anılan şerit rozetleri alamadığını, şerit rozet tekliflerinin Kara Kuvvetleri Komutanlığına intikal ettirilmemesi işleminin iptaline karar verilmesini dava ve talep ettiği anlaşılmaktadır. Dava, Davacı ile ilgili olarak 4 ncü Komando Tugay Komutanı tarafından düzenlenerek Kara Kuvvetleri Komutanlığına gönderilen Komando Hizmet Şerit Rozeti ile Muharebe Harekat Şerit Rozeti teklif yazılarının sıralı Komutanlıklarca gerekli değerlendirme yapılmadan gönderildiğinden bahisle iade edilen tekliflerin ilgili yönerge ve prensip emirlerine uygun olarak yeniden düzenlenerek sıralı Komutanlıklar kanalıyla Kara Kuvvetleri Komutanlığına gönderilmemesi işleminin iptali istemiyle açılmıştır.
T.S.K. Personel Kanununun EK-15 nci maddesi Türk Silahlı Kuvvetleri mensuplarına verilecek şerit rozetlerin verilme usul ve esasları yönetmelikle belirtilir hükmüne amirdir.
Türk Silahlı Kuvvetleri Şerit Rozet Yönetmeliğinin 1 nci maddesinde Yönetmeliğin amacı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun Ek-15 nci maddesi uyarınca, Silahlı Kuvvetler mensuplarına çeşitli hizmet ve başarılar karşılığı verilecek şerit rozetlerin verilme usul ve esaslarını tespit ve başarıya teşvik etmektir şeklinde belirtilmiştir.
Yönetmeliğin 2 nci maddesinde Bu yönetmelik hükümleri Türk silahlı Kuvvetlerine mensup general, amiral, subay, astsubay ve uzman jandarmalar ile erbaş ve erleri kapsar hükmü düzenlenmiştir.
Yönetmeliğin 7 nci maddesinde de Şerit rozetlerin şekilleri ve boyutları, beratları teklif formları, şerit rozetle taltif teklifinde bulunmaya ve şerit rozet vermeye yetkili komutanlık ve makamlar, verilme ve takılmasının usul ve esasları, şerit rozet grupları kapsamına giren şerit rozetlerle hak sahibi olabilme şartları Yönetmeliğin genel uygulamasıyla kuvvetlere göre özel uygulamaya ilişkin diğer ayrıntılar Türk Silahlı Kuvvetler Şerit Rozet Yönergesinde gösterir hükmüne amirdir.
Türk Silahlı Kuvvetleri Şerit Rozet Yönergesi MY 53-3 (A) Muharebe Harekatı şerit rozetlerini Başarı Şerit Rozetleri grubunda, Komando Hizmet Şerit Rozetini ise Övünç Şerit Rozetleri grubunda düzenlemiştir. Görüldüğü gibi her iki şerit rozetin verilme koşulları da farklıdır.
Yönergenin 4/a-8 maddesinde Muharebe Harekatı Şerit Rozetinin verilme şekli Muharebe, askeri operasyon, özel harekat ve iç güvenlik harekatına bilfiil iştirak ederek görevin başarılmasına katkıda bulunanlara Gnkur. Bşk.lığı (bağlı birlikler için), Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığınca verilir. Şerit Rozet üzerindeki sembol kabartma beyaz metaldir olarak düzenlenmiştir.
Aynı Yönergenin 4/b-8 maddesinde ise Komando hizmet şerit rozeti verilme şekli düzenlenmiştir: Komando eğitim görmedikleri halde Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığınca belirlenecek Komando/Dağ birliklerinde asgari iki yıl başarı ile görev yapan personele, asgari Tümen/Tugay Komutanlığı (Generaller için Kolordu/Ordu), (Deniz ve Havada eşidi) teklifi ile uzman erbaşlar için Ordu/Kolordu Komutanlığı diğer personel için ilgili Kuvvet Komutanlığınca tercih edilecek şekilde Komando Hizmet Şerit Rozeti verilir hükmü düzenlenmiştir.
Yönergenin Esaslar başlıklı 5 nci maddesinin (a) bendinde şerit rozetlerin personele asgari alay komutanı ve daha üst taktik veya idari birlik komutanları ile en az albay rütbesindeki askeri kurum ve karargah amirleri tarafından ismen ve yazılı olarak düzenlenmiş yazılı takdir tekliflerine istinaden verileceği, şerit rozet tekliflerinin sıralı amirler kanalıyla taltifi gerektiren olayı ve şahsı belirleyecek tarzda ve her takdiri gerektirme halinin hemen akabinde belirtilen forma uygun olarak Kuvvet Komutanlıklarına gönderileceği, (t) bendinde Yönerge kapsamında yer alan Şerit Rozetlerinin Kuvvet Komutanlıkları ile Jandarma Genel Komutanlığının kendi özelliklerine göre değişik uygulamalarına ilişkin esaslar Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığına yayımlanacak ve Genelkurmay Başkanlığına doğrudan bağlı birlikler ile Milli Savunma Bakanlığı bağlılarınca Kara Kuvvetleri Komutanlığına yayımlanacak esaslar uygulanmaktadır düzenlemesi getirilmiştir.
Davacı Top. Kur. Kd. Bnb. ......................nın 1997-1999 yılları arasında Tunceli- 4ncü Komando Tugay Komutanlığında Harekat ve Eğitim Şube Müdürü olarak görev yaptığı bu süre içerisinde Tugay Kurmay Başkanı ve Tugay Komutanı tarafından takdir yazıları ile taltif edildiği, davacının Bahar-99 operasyonları esnasında 16-17 Nisan 1999 günleri Tunceli ili Çiçekli-Rubayıkdüzü mevkiinde sağlanan temasta otuzbeş teröristin ektisiz hale getirilmesi ile sonuçlanan çatışmaların planlanmasında ve icrasında göstermiş olduğu azim, irade ve gayretlerinden dolayı Muharebe Harekatı Şerit Rozeti beraatı ve bölücü terör örgütlerine karşı 4 ncü Komando Tugay Komutanlığınca sürdürülen mücadele kapsamında Komando Kursu ve Eğitimi görmediği halde 1997-1999 yılları arasında iki yıl başarışla görev yapmasından dolayı Komando Hizmet Şerit Rozeti ile taltif edilmesinin Kara Kuvvetleri Komutanlığına teklif edildiği 30.04.1999 tarihli şerit rozet teliflerinin Kara Kuvvetleri Komutanlığına gönderildiği ancak, Kara Kuvvetleri Komutanlığınca tekliflerin sıralı komutanlıklarca gerekli değerlendirme yapılmadan gönderildiğinden, teklif yazılarının tekliflerin T.S.K. Şerit Rozet Yönergesi ve Uygulama esaslarını düzenleyen prensip emirleri gereği usulüne uygun olarak gönderilmek üzere 4. Komd.Tug.K.lığına iade edildiği bu kez teklif makamınca davacı ile ilgili şerit rozet tekliflerini usulüne uygun olarak hazırlayarak sıralı Komutanlıklar kanalıyla Kara Kuvvetleri Komutanlığına gönderilmesi gerekirken gönderilmediği, bu işlemin sebebinin ise davalı idarece belirtilmediği sadece idarenin taktir yetkisinin Anayasanın 125/4, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 21/2 nci maddesi ile korunduğunun belirtilmesi ile yetinildiği anlaşılmaktadır.
İdarenin kamu hizmetlerini yürütürken kendisine tanınan takdir yetkisini hukuki esaslar içerisinde kamu yararı ve kamu görevinin gerekliliği ile sınırlı olarak kullanabilir. İdareye tanınan takdir yetkisi mutlak olmayıp hukuki esaslar içerisinde kullanılıp kullanılmadığı husus yargı denetimine tabidir.
İdarenin takdir yetkisine dayanan işlemlerde bile işlemin sebebini, gerekçesini yaptığı savunmalarında yargı yerine bildirilmeleri 1602 Sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 52 nci maddesindeki istisnai haller dışında gereklidir. Zira hukuka uygunluk denetimi yapılırken idarenin gösterdiği gerekçe irdelenecektir.
Şerit Rozetlerin verilmesinin amacı; Türk Silahlı Kuvvetleri Şerit Rozet Yönergesinde, Türk Silahlı Kuvvetleri mensuplarının başarılarının şerit rozetlerle tespit ve teşviklerini sağlamak olduğu belirtilmiştir. Davacıya, teklif edilen şerit rozetlerin verilip verilmemesi yetkisi münhasıran Kara Kuvvetleri Komutanına aittir. 30 Nisan 1999 tarihinde teklif yapma makamında bulunan Tugay Komutanı tarafından iki adet şerit rozet ile ödüllendirilmesi düşünülen ve teklif yazıları ile Kara Kuvvetleri Komutanlığına gönderilerek böylece uygulamaya konulan işlemin yetkili makam olan Kara Kuvvetleri Komutanlığınca sadece şekli eksiklikler nedeniyle iadesi sonucu teklif makamınca hiçbir sebep gösterilmeden teklifin yenilenmemesinin hukuka uyarlı bulunmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Zira teklifin yapıldığı tarih ile teklifin yenilenmediği tarih arasındaki kısa süre içerisinde idareyi böyle bir işlem yapmaya sevk eden davacı yönünden olumsuz bir durumun dosyaya yansımadığı ve idare tarafından da bu hususta bir gerekçe gösterilmediği, davalı idarenin takdir yetkisini objektif olarak kullandığına ilişkin dosyada hiçbir bilgi ve belge bulunmadığı anlaşılmaktadır.
Açıklanan nedenlerle sebep ve amaç yönlerinden hukuka aykırı bulunan Kara Kuvvetleri Komutanlığına usulüne uygun olarak gönderilmek üzere iade edilen şerit rozet teklif yazılarının teklif makamı tarafından yenilenmemesi işleminin İPTALİNE.
KARŞI OY GEREKÇESİ
Mevcut mevzuata göre tamamen amirin yetki ve takdirinde olan şerit rozeti verilmesi için yapılan teklif yazısı işleminde; davacının amirinin, önceden yaptığı teklif yazısını, tekrar üst makamlara iletmeme işleminde tamamen kendi takdir ve yetkisinin bulunduğu, bu işlemi yapmamasının hukuki olduğu ve aksi durumun varlığından söz etmenin amirin yerine geçme olacağı düşüncesinde olduğumuzdan aksi yönde oluşan çoğunluk görüşüne iştirak etmedik. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy