(3563 S. K. m. 10, 11) (1602 S. K. m. 21) (2709 S. K. m. 125)
Davacı 24.12.2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 2001 yılı Kara Harp Akademisi Giriş sınavlarına müracaat ettiğini, önceki yıllardaki müracaatlarının kabul edildiğini 5 -10 puan gibi çok az bir puan farkı ile o sınavlarda başarılı olamadığını, 2001 yılı sınavlarına çok çalıştığını, ancak müracaatının K.H.A. Yönetmeliğinin 40. maddesi gereğince kabul edilmediğini öğrendiğini, oysa bu sürede bir ceza ve savunma almadığını, işlemin sebep ve konu yönlerinden hukuka aykırı olduğunu işlemin iptali ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini dava ve talep ettiği anlaşılmaktadır.
Davacının yürütmenin durdurulması İstemi, davalı idarenin ilk savunmasının alınmasından İşleme mesnet bilgi ve belgelerin celp ve tetkikinden sonra AYİM 2.Dairesinin 19.02.2002 tarih ve 2002/31 Esas sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Dava, 2001 yılı Kara Harp Akademisi giriş sınavlarına kabul edilmeme işleminin iptali istemiyle açılmıştır, 3563 sayılı Harp Akademileri Kanununun 10ncu maddesinde Harp Akademilerine Giriş Esasları belirlenmiştir. Maddenin 10/a maddesi: Kuvvet Harp Akademilerine, Harp Okulu Mezunu olup, nitelikleri ve seçim esasları yönetmelikle gösterilecek subaylar katılır. hükmünü amirdir.
Aynı Kanunun 11nci maddesinde Harp Akademilerine girişe engel haller (4) bent halinde -a) Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlarla, zimmet, ihtilas, irtikap, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, cürüm tasnii, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın ve erkek kaçırmak, fuhsiyata tahrik, gayri tabi mukarenet, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyet kırıcı suçlar ile kaçakçılık, resmi ihale ve alım satımlara fesat karıştırma suçlarından birisinden mahkûm olanlar -b) Firar, üste hakaret, emre itaatsizlikte ısrar, mukavemet, amir veya üste fiilen taarruz, fesat, isyan suçları ile Askeri Ceza Kanununun 148nci maddesinin (A) işaretli fıkrasında yazılı suçlardan mahkum olanlar. - c) Taksirli suçlar hariç olmak üzere, yukarıdaki fıkralarda sayılanların dışındaki suçlardan mahkemeler, disiplin mahkemeleri veya birden fazla disiplin amirlerince toplam olarak 21 gün ve daha fazla hapis veya oda hapsi cezası ile mahkum olanlar veya cezalandırılanlar, cezaları ertelenmiş, para cezasına çevrilmiş, veya özel af yasaları kapsamına girmiş, adli sicilden hükümlülükleri çıkartılmış olsalar da Harp Akademilerine kabul edilmezler. - d) Sıralı üç sicil amirinden en az ikisi tarafından kendisi veya eşinin tutum ve davranışlarından dolayı Akademiye girmeye layık görülmeyerek hakkında olumlu nitelik belgesi verilmeyen subaylar Kuvvet Harp Akademilerine alınmazlar. şeklinde düzenlenmişti. Aynı hüküm Harp Akademileri Yönetmeliğinin 38nci maddesinde tekrarlanmıştır.
Harp Akademileri Yönetmeliğinin Giriş Şartları başlıklı 37nci maddesinde; Kuvvet Harp Akademilerine alınacak subayların nitelik değerlendirilmesine ve sınava tabi tutulacakları, her subayın 6 defa müracaatta bulunma hakkı olduğu belirtilmiştir. Aynı Yönetmeliğin Müracaat Şekli başlıklı 40ncı maddesinin (b) bendi, Müracaat eden subaylar için, sıralı üç sicil amiri tarafından GİZLİ gizlilik dereceli ve EK-B deki örneğe uygun birer Akademi Nitelik Belgesi doldurulur. Sicil amirleri nitelik belgesinin kanaat bölümüne Harp Akademileri tahsilini takip edebilir veya edemez şeklinde kanaatlerini belirtirler hükmünü, (c) bendi ise Müracaat eden subayın kuvvet harp akademileri sınavlarına girip girmeyeceği hakkındaki nihai karar, kuvvet komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığında; şahsi dosyalarına ve nitelik belgelerindeki kanaatlere göre kuvvet komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığı Personel Başkanlıklarınca yapılacak nitelik değerlendirilmelerine göre kuvvet komutanlıklarınca verilir. hükmünü içermektedir.
Yukarıda özetlenen mevzuat hükümlerine göre bir subayın kuvvet harp akademileri sınavına girip girmeyeceği hakkındaki nihai kararı Kuvvet Komutanı verecektir. Kuvvet Komutanı bu taktir yetkisini kuvvet personel başkanlığınca yapılacak nitelik değerlendirilmesine göre kullanacaktır. Nitelik değerlendirilmesi de subayın sıralı sicil üstlerince düzenlenen Akademi Nitelik Belgesi ndeki kanaatlere, subayın şahsi dosyasında mevcut bilgi ve belgelere göre mevzuatta yazılı giriş koşullarını taşıyıp taşımadığı hususlarında objektif olarak yapılacağı, anlaşılmaktadır, idarenin bu konudaki takdir yetkisi mutlak olmayıp kamu hizmetinin verimliliği, etkinliği ve kamu yararı ile kişi yararı arasında denge kurulması zorunluluğu ile sınırlıdır.... .İdarenin takdir yetkisini kaldıracak biçimde yargı kararı verilemez şeklindeki Anayasanın 125/4, 1602 sayılı Kanunun 21/2nci maddesi hükmünün, İdarenin sinirse ve mutlak takdir hakkına sahip bulunduğu ve takdir yetkisinin idari denetime tabi olmadığı yolunda yorumlanamaz. İdarenin takdir yetkisini sınırları içinde kullanıp kullanmadığı yargı yerince denetlenmesi hukuk devleti olmanın gereğidir.
Davacının Kuvvet özlük, kıt a özlük, sicil dosyaları, davalı idarece dosya ekinde gönderilen bilgiler ve dosyada mevcut bilgi ve belgelerin birlikle incelenmesinden; Davacı P.Yzb. .............. in 1996,1998,1999,2000 yıllarında kuvvet harp akademisi sınavları için müracaat ettiği, 1998 yılı müracaatının olumlu nitelik belgesi tanzim edilmediğinden kabul edilmediği 1996,1999,2000 yıllarındaki müracaatları Kuvvet Komutanı tarafından nitelik değerlendirilmesi olumlu görülerek kabul edilerek sınavlara girdiği ancak başarılı olamadığı, davacının 2001 yılı kuvvet harp akademisi sınavlarına katılmak için müracaat ettiği, bunun üzerine sıralı sicil üstlerinden Tabur Komutanı, Alay Komutanı, Kolordu Komutanı tarafından eşi ve kendisiyle ilgili olarak Akademi Nitelik Belgesi doldurulduğu, her üç sicil üstünün de olumlu kanaat belirttikleri, 1999 ve 2000 yıllarında harp akademisi sınavlarına girmesi uygun bulunan davacının 2001 yılında hakkında olumsuzluk oluşturacak yeni bir durumun ortaya çıkmadığı aksine 2001 yılında kendisine Üç adet takdirname verildiği, davalı idare dosya ekinde gönderdiği işleme mesnet bilgiler içinde davacı hakkında 1998 yılı harp akademisi pisi için yaptığı müracaatla ilgili olarak o dönem için doldurulan olumsuz Akademi nitelik belgesinin de gönderildiği gönderilen nitelik belgelerinin incelenmesinde 1nci ve 2nci sicil üstlerinin nitelik belgesindeki hanelere verdikleri cevaplar ile sonuç kanaatlerinin çelişkili bulunduğu, davacının sicil not ortalamasının iyi derecede olduğu anlaşılmıştır.
Davacının, Harp Akademileri Kanununun II nci, Harp Akademileri Yönetmeliğinin 38 nci maddesinde sayılan Harp Akademilerine girişe engel hallerinin bulunmadığı 2001 yılı Harp Akademisine giriş için sıralı sicil üstlerince doldurulan Akademi Nitelik Belgesinin olumlu olduğu, 1998 yılı Harp Akademisi girişleri için doldurulan çelişkili ve olumsuz nitelik belgesinin 2001 yılı akademi giriş sınavları için esas alınamayacağı, davacının geçmiş yıllarda girdiği sınavlarda başarısız olmasının mevzuata göre altı kez müracaat hakkı bulunan davacı için işleme esas alınamayacağı 1999 ve 2000 yıllarında sınava girmesine müsaade edilen o yıllar için yapılan nitelik değerlendirmesi olumlu kabul edilen davacının 2001 yılında olumsuzluk oluşturacak yeni bir durumunun ortaya çıkmadığı aksine bu dönemde 3 adet takdir aldığı, davacı ve eşinin ahlaki değerlerinde noksanlık veya yasa dışı ideolojik ve siyasi faaliyetlerde bulunduklarına dair bir bilgi ve belge bulunmadığı anlaşıldığından davacı hakkında tesis edilen 2001 yılı kuvvet harp akademisi sınavlarına alınmama işleminin sebep, konu, maksat unsurları itibariyle hukuka ve mevzuata aykırı olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle; davacı P.Yzb. ............. hakkında tesis edilen 2001 yılı Kara Harp Akademisi giriş sınavlarına kabul edilmeme işleminin İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Harp Akademileri yönetmeliğinin 40nci maddesi Müracaat eden subayın kuvvet harp akademileri giriş sınavlarına girip girmeyeceği hakkındaki nihai karar, Kuvvet Komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığında; şahsi dosyalarına ve nitelik belgelerindeki kanaatlere göre Kuvvet Komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığı personel başkanlıklarınca yapılacak nitelik değerlendirmelerine göre Kuvvet Komutanlıklarınca verilir, hükmünü amirdir. Somut olayda davacının şahsi dosyası ve sicil belgeleri incelendiğinde idarenin tesis etmiş olduğu işlemin hukuka ve mevzuata aykırı olmadığı anlaşılmaktadır. İdarenin takdir yetkisinin kusurlu kullanıldığına dair bir bilgi ve belge bulunamadığından davanın reddi yönünde karar verilmesi gerekirken işlemin iptali yönünde oluşan çoğunluk oyuna katılamadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy