(1111 S. K. m. 45)
Davacı 30 Ocak 2003 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; Ocak 2001 tarihinde askere alındığını, eğitimini Manisa Ulaştırma Er Eğitim Alayında yaptığını, çocukluğundan beri süre gelen göz rahatsızlığı nedeniyle sevk edildiği K.K.K. İzmir 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 14 Şubat 2002 tarihli Sağlık Kurulu Muayene Fişi ile Bilateral Yüksek Miyop Astigmatizme tanısı konarak (B/7 F-2) Askerliğe Elverişli Değildir kararlı ön rapor ile onaylı rapor gelinceye kadar askerlikle ilişiğinin kesildiğini, köyüne gittikten sonra 03 Ağustos 2001 tarihinde LASIK yöntemi ile Opr.Dr. ........... tarafından gözlerinde ameliyat yapılarak gözündeki bozukluğun düzeltildiğini, 2002 yılı Ağustos ayı içerisinde Erzurum Askerlik Şubesi tarafından çağrılarak tekrar muayeneye sevk edildiğini, K.K.K. İzmir 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 23 Ağustos 2002 tarihli Askerliğe Elverişlidir kararlı ön rapor ile Erzurum Askerlik Şubesine gönderildiğini, Şubesinden 02 Eylül 2002 tarihinde tekrar acemi birliğine sevk edildiğini, daha sonra usta birliğine katıldıktan sonra GATA Haydarpaşa Göz Kliniğinde muayene olduğunu, burada da Askerliğe elverişlidir kararı verildiğini, terhis olduktan sonra tedavi olmasının doğal hakkı olduğunu belirtilerek hukuka aykırı işlemin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi Askeri Yüksek İdare Mahkemesi 2 nci Dairesinin 16 Nisan 2003 tarih ve GENSEK:2003/158, ESAS NO:2003/ 173 sayılı kararı ile kabul edilmiştir.
Dava dosyasındaki mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinde, davacının askerlik hizmetini yapmakta iken gözünden rahatsızlığı nedeniyle İzmir 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesine sevk edildiği, yapılan muayenesi sonucunda göz hastalıkları uzmanı tarafından; Biomikroskobi: her iki gözde vire dejenere görünümündedir. Oftalmaskobi: Her iki göz dibinde retina incelmiş, koroid damarları belirginleşmiş ve popilla temporalinde miyopik konis izlenmektedir. Skiyaskobi: Sağda -11.00, -1.25 x 15 lik refle alınırken solda -9.50, -2.00x170 lik refle alınmaktadır. Görmeleri sağda 2mps. Solda4 mps. düzeyinde olup tashihle sağda 0.5 solda 0.8 düzeyindedir. Kesin işlem gerektirir. Raporu yazıldığı, Bilateral Yüksek Miyop Astigmatizme tanısı ile B/7 F-2 Askerliğe elverişli değildir kararı verilip sağlık kuruluna çıkarılmasına karar verildiği, sağlık kurulu muayene fişi düzenlendiği, heyet dolaşması gerekmez yazıldıktan sonra, davacıya verildiği ve bu fiş ile sağlık kuruluna çıkmasının istendiği, davacının sağlık kuruluna çıkmayıp bu fiş ile hastaneden ayrıldığı, birliğince kesin rapor beklenmeden muayene fişine istinaden terhis edildiği, terhis edildikten sonra, Erzurum Askerlik Şubesi kati rapor gelmeyince durumu İzmir Mevki Hastanesinden sorduğu, davacının heyete girmediğinin anlaşıldığı, davacının bu arada 03.08.2001 tarihinde Özel Hayrünissa Hastanesinde Lasik Yöntemi ile ameliyat olarak gözlerindeki bozukluğu kısmen giderdiği, Askerlik Şubesi tarafından 19 Ağustos 2002 tarihinde kontrol muayenesi için sevk edildiği İzmir 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun 23.08.2002 tarih ve 4272 sayılı raporu ile Bilateral Miyop tanımlı 7/A F-1 Askerliğe elverişlidir kararı verildiği, bu rapordan sonra davacının Askerlik Şubesinden tekrar Manisa Ulaştırma Tabur Komutanlığına sevk edildiği, buraya katılışında da 06.09.2002 tarihinde İstanbul-Kartal 2 nci Zırhlı Tugay Ds.Kt.Lv.Bl.K.lığına sevk edilerek askerlik hizmetine devam ettirildiği, usta birliğince sevk edildiği GATA Haydarpaşa Asker Hastanesi Göz Kliniğinde 22.01.2003 tarihinde yapılan muayenesi sonunda da, Bilateral miyopik+ LASIK operasyonlusu, sağda 0.4, solda 0.5 seviyesindedir. A dilimine uyar Askerliğe elverişlidir. tanısı konduğu, bu raporlara göre LASIK ameliyatı olduğunun da tespit edildiği ve yeniden askere sevki yönünde tesis edilen işlemin iptali istemiyle davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Taraflar arasındaki uyuşmazlığın konusu davacıya askerlik görevini ifa sırasında verilen ve terhisine esas alınan askerliğe elverişli olmadığına ilişkin raporun onaylı aslının temin edilememesi üzerine sevk edildiği kontrol ve hakem muayeneleri sonucunda askerliğe elverişli olduğunun belirlenmesi ile davacının yeniden askere sevk edilip edilmeyeceği hususundadır. TSK. Personelinin Sağlık Muayenesi Yönergesi 3 ncü Bölüm 1 nci madde (a) bendinde istirahat, hava değişimi, ertesi yıla bırakma, sevki geciktirme raporu alanlara Askerliğe elverişli Değildir, Türk Silahlı Kuvvetlerinde Görev Yapamaz, Sınıfı Görevini Yapamaz (sınıf değiştirme) seklinde kesin kararlı rapor alanlar, raporları onay makamlarından onaylanıp gelinceye kadar kesinlik kazanmaz hükmü öngörülmüş, 10 ncu maddesi ise Askerliğe Elverişli Değildir raporları kaybolanlarla hakkında ihbar yapılanların yeniden muayeneye sevk edilecekleri belirtilmiştir.
Anılan Yönergenin İkinci Bölüm 4 ncü maddesinin (c) bendinde ise son iki rapor (kontrol ve hakem muayenesi) arasında tanı ve karar bakımından bir ayrılık yoksa ve raporlar gerekli görülen bütün tetkikler yapılarak düzenlenmişse onaylanacağı ve bu rapor kararına karşı hiç bir girişimin kabul edilemeyeceği belirlenmiştir.
İzmir 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesi Göz Kliniğinin düzenlediği 14.02.2001 tarihli Sağlık Kurulu Muayene Fişinde Sağda -11.00, -1.25 x 15 solda -9.50, -2.00x170 lik bozukluk olduğu, Bilateral Yüksek Miyop Astigmatizme tanısı ile B/7 F-2 Askerliğe elverişli değildir kararı verilip sağlık kuruluna çıkarılmasına karar verildiği, bu raporun sağlık kurulunca onaya çıkarılmaması nedeni ile kesinleşmediği, terhis edildikten sonra ameliyat olan davacının ameliyat sonrası kontrol için sevk edildiği İzmir 600 Yataklı Mevki Askeri Hastanesinin 23.08.2002 tarih ve 4272 sayılı raporu ile Bilateral Miyop tanımlı 7/A F-1 Askerliğe elverişlidir kararı verildiği, sevk edildiği kontrol ve hakem muayenesinde davacının gözlerinden ameliyat olduğunun tespit edildiği, 14.02.2001 tarihli Askerliğe Elverişli Değildir kararlı raporda belirlenen rahatsızlığın doğrulandığı, 2002 tarihinde ameliyat olması neticesinde görmesinde meydana gelen iyileşme nedeniyle Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğine göre askerliğe elverişli hale geldiği görülmektedir.
Heyetimizce; davacının birliğinden terhis edilmesine dayanak yapılan, İzmir 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesinin 14.02.2001 tarihli Sağlık Kurulu Muayene Fişinde yazılı göz sakatlığının, bu rapor düzenlendiği tarihte sağlık kuruluna çıkarılmış olsa idi davacı hakkında askere elverişli değildir Sağlık Kurulu Raporu düzenlenip düzenlenmeyeceği araştırılmış, davacı hakkındaki bu muayene fişi GATA Profesörler Kuruluna gönderilerek mütalaası alınmıştır. GATA Profesörler Kurulunun 17.11.2003 tarih ve 171 Sayılı Raporu ile; Davacının 14.02.2001 tarihli Sağlık Kurulu Muayene Fişi ile Sağlık Kuruluna çıkması halinde hakkında D/7 F-1 Askerliğe elverişli değildir kararı verileceği, Lasik yöntemi ile yapılan ameliyat sonrası durumunun A/7, F-2 Askerliğe elverişlidir durumuna geldiği bildirilmiştir.
Davacının terhis edilmesi yönünde tesis edilen ilk işlemin dayanağı olan ve idarece aslının onaylanıp kesinleşmediği ileri sürülen İzmir 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesi Sağlık Kurulunun askerliğe elverişli değildir kararlı Sağlık Kurulu Muayene Fişinin, davacı tarafından Sağlık Kuruluna çıkarılıp onaylanmaması ve kesinleşmemesi davacının Asker Hastanesindeki işlemlerin yürütülmesindeki bilgi noksanlığından kaynakladığı, teşhis edilen hastalığın tıbbi gelişmeler nedeniyle tedavisinin mümkün olduğu, davacının tedavisi sonucu sağlam hale gelmesinde idareyi yanıltıcı, aldatıcı bir girişiminin olduğuna dair bulguların yokluğu karşısında davacının, askerliğe elverişli olmadığına dair raporu üzerine idarenin davacıyı terhis işleminin hukuka ve mevzuata uygun olduğu, ancak davalı idarece yeniden askere sevk işleminin hukuka uyarlı olmadığı, bu hususun heyetimizce mütalaasına başvurulan G.A.T.A. Profesörler Kurulunun 17.11.2003 tarih ve 171 sayılı raporu ile de doğrulandığı, anlaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
1. Davacı ...............in yeniden askere sevk İŞLEMİNİN İPTALİNE (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy