(2955 S. K. m. 44)
Davacı, 18 Şubat 2003 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1993 yılından itibaren tıpta uzmanlık sınavına girmek için yaptığı müracaatlarının, sicil notu ortalaması % 80in altında olduğu için reddedildiğini, GATA Yönetmeliğinin 131 nci maddesindeki bu düzenlemenin AYİM Daireler Kurulunun 02 Mayıs 2002 gün ve E:2002/203, K:2002/65 sayılı kararıyla iptal edildiğini, 2003 yılı tıpta uzmanlık sınavına yaptığı başvurusunun buna rağmen Kara Kuvvetleri Komutanlığı tarafından uygun bulunmadığını, takdir yetkisinin kamu yararı gözetilmeksizin sübjektif olarak kullandığını belirterek, öncelikle yürütmenin durdurulmasına ve işlemin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davacının yürütmenin durdurulması istemi AYİM İkinci Dairesinin 26 Şubat 2003 gün ve E:2003/199 sayılı kararıyla kabul edilmiştir.
Dava dosyası ile davacıya ait birlik ve Kuvvet şahsi dosyalarının incelemesinden; 1992 yılında GATA'dan mezun olan davacının, 1993-2003 yılları arasındaki tıpta uzmanlık sınavlarına yaptığı başvurularının, sicil tam notu % 80 ve daha yukarısı olmadığı gerekçesiyle reddedildiği, bilahare davacının 2003 yılı tıpta uzmanlık sınavına girebilmek amacıyla sıralı sicil amirleri vasıtasıyla Kara Kuvvetleri Komutanlığına müracaat ettiği, yapılan değerlendirme sonucu, şahsi dosyaları ile nitelik belgelerindeki kanaatlere bakılarak sınava girmesinin uygun görülmediği, davacı tarafından bu işlemin iptali istemiyle iş bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.
2955 sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanununun Lisansüstü öğretimin usul ve şartları başlıklı 44 ncü maddesinin (a) bendi, lisans düzeyinde öğrenim gördükten sonra Gülhane Askeri Tıp Akademisinde yüksek lisans, doktora veya tıpta uzmanlık öğrenimi yapmak isteyenler, Üniversitelerarası Kurulca tespit edilecek esaslar dikkate alınarak hazırlanacak yönetmelikte belirtilen ilkelere göre Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanlığınca açılacak sınavla seçilirler hükmünü amirdir.
2955 sayılı Gülhane Askeri Tıp Akademisi Kanununa istinaden hazırlanan Gülhane Askeri Tıp Akademisi Yönetmeliğinin Tıpta Uzmanlık Eğitim-Öğretimi başlıklı 131 nci maddesinin ikinci fıkrasında; sınavlara girebilmek için birinci, ikinci ve üçüncü sicil amiri tarafından nitelik belgesi düzenleneceği, müracaat eden subayların sınavlara girip giremeyeceği hakkındaki nihai kararın, Kuvvet Komutanlıkları ve Jandarma Genel Komutanlığındaki şahsi dosyalarının ve nitelik belgelerindeki kanaatlerin incelenmesinden sonra Kuvvet Komutanlıklarınca ve Jandarma Genel Komutanlığınca verileceği belirtilmiştir.
2955 sayılı GATA Kanunu ile; tıpta uzmanlık eğitimi yapmak isteyenlerin yönetmelikte belirtilen ilkelere göre sınavla seçilmeleri esası getirilmiş, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Yönetmeliğinin 131 nci maddesinde ise, müracaatta bulunan subayların sınava girip giremeyeceği hakkındaki nihai kararın şahsi dosyalarının ve nitelik belgelerinin incelenmesinden sonra Kuvvet Komutanlıkları veya Jandarma Genel Komutanlığınca verileceği belirtilmiş, dolayısıyla bu konuda bu makamlara takdir yetkisi tanınmıştır.
Dava dosyası ile davacıya ait Kuvvet, özlük ve sicil dosyalarının incelenmesi sonucunda; idarenin de işlemine dayanarak teşkil eden suç ve disiplin tecavüzlerinin 1994-1997 yılları arasında kümelendiği, bilahare 1997 yılından itibaren davacının disiplin olarak kendisini düzelttiği ve hatta Tuncelideki görevi sırasındaki gösterdiği üstün gayret ve fedakarlıktan dolayı 12 Temmuz 1997 tarihinde 4 ncü Komando Tugay Komutan vekilince, operasyonlarda gösterdiği başarıdan dolayı da 28 Temmuz 1997, 03 Temmuz 1998 ve 04 Temmuz 1998 tarihlerinde Tabur Komutanlarınca takdir edildiği, bu takdirlerde, operasyonlarda verilen görevleri güç arazı ve hava şartlarına rağmen canini sakınmadan büyük bir azim ve özveriyle yaptığının belirtildiği, yine davacıya 1995 yılında katıldığı operasyonlardaki başarılar nedeniyle Kara Kuvvetleri Komutanlığınca muharebe harekatı şerit rozeti verildiği, 1998 yılında Manisa 8 nci Piyade Er Eğitim Alay Komutanlığı emrinde görevli iken girdiği psikolojik bunalım sonucu intihar girişiminde bulunduğu, 08 Şubat 1999 tarihinde TSKda kalması uygun değildir sicili tanzim edilmesi üzerine 11 Mayıs 1999 tarihinde 926 sayılı TSK Personel Kanunun 50 (C) maddesi uyarınca Silahlı Kuvvetlerden ilişiğinin kesildiği, bu işlemin AYİM Birinci Dairesinin 02 Mayıs 2000 gün ve E.1999/818, K.2000/529 sayılı kararıyla iptal edildiği, bu tarihten sonra tekrar göreve dönen davacının işlem tarihine kadar herhangi bir suç işlemediği ve disiplin tecavüzü nedeniyle cezalandırılmadığı görülmüştür.
Mevcut bilgiler ışığında, davalı idarenin takdir yetkisini, kamu hizmetlerinin verimliliği, kamu yararı-kişi yararı arasındaki dengeyi göz önünde tutularak kullanıp kullanılmadığı değerlendirdiğinde; meslek safahatı içerisinde özellikle 1994-1997 yılları arasında yoğunlaşan disiplinsiz davranışlardan kurtulan davacının AYİM Birinci Dairesinin iptal kararından sonra 2000 yılından itibaren askerlik mesleğinin vakar ve onuruna uygun olarak görevini ifa etmeye başladığı, bu tarihten itibaren 2003 yılı TUS sınavına müracaatına kadar hakkında herhangi bir olumsuz sicil veya kanaat bulunmadığı, dolayısıyla 2000 yılından önceki disiplinsiz hal ve hareketleri dikkate alınarak tesis edilen işlemde, takdir yetkisinin kamu yararı- kişi yararı arasındaki denge gözetilmeksizin kullanıldığı, tesis edilen idari işlemin sebep ve amaç unsurları yönünden hukuka aykırı olduğu sonuç ve kanaatine varılıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı
e 2003 yılı Tıpta Uzmanlık Sınavına giriş izni verilmemesi işleminin İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
GATA Kanununun 44 ncü maddesinin atıfda bulunduğu GATA Yönetmeliğinin 131 nci maddesinde, Tıpta Uzmanlık eğitimi için müracaat eden subayların sınavlara girip giremeyeceği hakkındaki nihai kararın Kuvvet Komutanlıklarınca ve Jandarma Genel Komutanlığınca verileceği belirtilmektedir.
Davacı hakkında verilen kararın mevzuata uygun olduğu davalı idare tarafından gönderilen belgelerin incelenmesinden anlaşılmıştır. Yukarda açıklanan nedenlerle işlemin iptaline ilişkin çoğunluk görüşüne katılamadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy