(1111 S. K. m. 2, 35/E)
Davacı vekilleri, 06 Ekim 2003 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının hem Türkiye Cumhuriyeti hem de Belçika vatandaşı olarak çifte tabiiyetli olması ve Belçikada ikamet etmesi nedeniyle askere sevkinin 2016 yılına kadar ertelendiğini, profesyonel futbolcu olması nedeniyle önce Galatasaray Kulübü ile sözleşme yaptığını, bunun üzerine 2016 yılına kadar yapılan ertelemenin iptal edilerek askere sevkinin 31 Ekim 2003 tarihine kadar ertelendiğini, daha sonra yabancı bir futbol kulübünde oynadıktan sonra 25 Haziran 2003 tarihinde Gençler Birliği Spor Kulübü ile sözleşme yaparak bu kulüpte futbol yaşamını sürdürdüğünü, kulübü ve Türkiye Futbol Federasyonu aracılığı ile askerlik hizmetinin ertelenmesi için Milli Savunma Bakanlığına yapılan başvuruya olumsuz cevap verildiğini, davacının çifte tabiiyetli olması ve ikametgahının Belçikada bulunması nedeniyle 38 yaşını tamamlayana kadar erteleme hakki bulunduğunu, işlemin hukuka aykırı olduğunu belirterek işlemin iptaline yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi Askeri Yüksek İdare Mahkemesi İkinci Dairesinin 05 Kasım 2003 gün ve Gensek No: 2003/2497, Esas No:2003/890 sayılı kararı ile kabul edilmiştir.
Dava dosyasında ve davacıya ait askerlik şubesi şahsi dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinde; 28 Ağustos 1978 doğumlu olan davacının 01 Ocak 1997 tarihinde askerlik çağına girdiği, son yoklamasını yaptırmadığı için 01 Kasım 1997 tarihinden itibaren yoklama kaçağı takibine alındığı, hem Türkiye Cumhuriyeti hem de Belçika vatandaşı olarak çifte tabiiyeti olması ve Belçikada ikamet etmesi nedeniyle Brüksel Başkonsolosluğunca 30 Aralık 1997 tarihinde tanzim edilen Birden fazla tabiiyetli Türk vatandaşlarına ait Erteleme belgesine göre askere sevkinin 31 Ekim 2016 tarihinde kadar tehir edildiği, Galatasaray Futbol Kulübü ile 03 Agustos2000 tarihinde sözleşme yapıp profesyonel futbolcu olarak bu kulüpte futbol oynaması nedeniyle Milli Savunma Bakanlığının 09 Ocak 2002 gün ve ASAL:4400-13-02/Er Isl.S.Öğr.Isl.Ks. sayılı yazısı ile askere sevkinin 1111 sayılı Kanunun 35/E maddesi gereğince 31 Ocak 2003 tarihine kadar ertelendiği, 31 Ekim 2016 tarihine kadar yapılmış olan önceki erteleme işleminin iptal edildiği, 01 Şubat 2003 tarihinden itibaren 1111 sayılı Askerlik Kanununun 86 nci maddesine tabi yoklama kaçağı durumuna düştüğünden Emirdağ As.S.Bşk.lığı tarafından arandığı, 25 Haziran 2003 tarihinde Türkiye 1 nci Futbol Ligi takımlarından Gençler Birliği Futbol Kulübü ile sözleşme yaptığı, sözleşmenin 25 Haziran 2005 tarihine kadar geçerli olduğu, Türkiye Futbol Federasyonu Başkanlığının 11 Ağustos 2003 tarihli yazısı ile davacının askerliğinin ertelenmesinin MSB.ASAL D.Bşk.lığından talip edildiği, MSB.lığının 19 Eylül 2003 gün ve MIY.:4400-307-03/ASAL D.Er Işl.Öğc.Isl.Ks. sayılı yazısı ile davacının 01 Şubat 2003 tarihinden itibaren yoklama kaçağı durumuna düşmüş olması nedeniyle ertelenmesinin yapılmadığının bildirildiği, davacının 19 Temmuz 2004 tarihinde Malatya Spor Kulübü ile sözleşme yaptığı anlaşılmıştır.
1111 Sayılı Askerlik Kanununun 2 nci maddesinin son fıkrasında Bakanlar Kurulu kararıyla belirlenecek esaslara göre; yurt dışında doğan ve ikamet edenlerle kanuni rüşt yaşına kadar yabancı bir ülkeye gitmiş olanlardan bulundukları ülke vatandaşlığını da kazanan Türk vatandaşları, talepleri halinde, durumlarına uyan ve Kanunun öngördüğü askerlik statülerinden biri içerisinde askerlik mükellefiyetlerini 38 yasini tamamladıkları yılın sonuna kadar yerine getirebilir veya tabiiyetinde bulundukları diğer ülkede askerlik yapmış olduklarını belgelemek kaydıyla mükellefiyetlerini yerine getirmiş sayılırlar. Bunların 38 yaş sonuna kadar askerlikleri ertelenmiş kabul edilir. hükmünü yer almıştır.
Yukarıdaki kanun hükmü gereğince çıkartılan Bakanlar Kurulunun 05 Temmuz 1993 gün ve 93/4613 sayılı kararı 25 Temmuz1993 gün ve 21648 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiştir.
Bakanlar Kurulu Kararının Erteleme Şartları başlıklı 4 ncü maddesinde, Aşağıdaki şartları taşıyanların muvazzaf askerlik hizmeti, talepleri halinde, 38 yaşını tamamladıkları yılın sonuna kadar ertelenmiş sayılır; Yurt dışında doğmak ve ikamet etmek veya kanuni rüşt yaşından önce ikamet amacıyla yabancı bir ülkeye gitmek suretiyle bulunduğu ülke vatandaşlığını kazanmış olmak, Erteleme süresi içerisinde yabancı ülke vatandaşlığı statüsünü muhafaza etmek ve yabancı ülkede ikamete devam etmek hükmü yer almıştır.
1111 sayılı Askerlik Kanununun 35 nci maddesi E bendine 23.07.1999 tarihli 4418 S.K.nun 1 nci maddesiyle 3 numaralı bent eklenerek profesyonel sporcuların aktif spor hayatları devam ettiği sürece, Türkiye profesyonel 1 nci Futbol liginde yer alan takımların kadrolarında bulunan sporcuların 33 yas sonuna kadar ertelenmelerine imkan sağlandıktan sonra, 4418 S.K.nun 6 nci maddesi ile 1111 S.K.na eklenen geçici 36 nci madde ile de 35 nci maddenin (E) fıkrasının (3) numaralı bendinde belirtilen şartları taşıyan sporculardan, bakaya veya yoklama kaçağı olanlar, bu kanunun yayımı tarihinden itibaren üç ay içinde müracaat etmeleri halinde, 35 nci maddenin (E) fıkrasının (3) numaralı bendi hükümlerinden yararlandırılır demek sureti ile yoklama kaçağı ve bakaya durumunda olan Olimpiyat, Dünya ve Avrupa müsabakalarında derecesi olan veya milli takımlarda yer alan sporculara yararlanma imkanı sağlanmıştır. 1111 sayılı Askerlik Kanununun 35 nci maddesinin 3 ncü bendine 13.06.2001 tarihinde 4679 sayılı Kanunun birinci maddesi ile Türkiye profesyonel 1 nci ve 2 nci ligleri ile üç veya daha fazla ligi bulunan diğer spor dallarında yer alan sporculara da faydalanma imkanı getirilmiştir.
1111 sayılı Askerlik Kanununun 35 nci maddesi E bendine 23.07.1999 tarihli 4418 S.K.nun 1 nci maddesi ile eklenen fıkrada Bu kanunun 86 nci maddesine tabi olup haklarında soruşturma açılanlardan ceza alanlar ile, 89 ncu maddeye tabi olanların sevkleri tehir edilmez. Ancak, 89 ncu maddeye tabi olan yükümlülerden; sevk tehir işlemine neden olan staj, yüksek lisans, ihtisas ve doktora öğrenimine başlangıç tarihleri, bakaya kaldıkları tarihten önce olanların sevk tehir işlemi yapılabilir.denmek sureti ile, sevk tehiri yapılmayacak olanları belirtmiştir.
Sevk tehiri şartlarını taşımalarına rağmen kulüpleri tarafından süresinde sevk tehiri talep edilmediğinden dolaya bakaya durumuna düsen sporcuların mağduriyetlerini önlemek için çıkartılan Sporcuların Askere Sevklerine İlişkin Özel Yönergenin Sevk Tehiri Şartları başlıklı İkinci Bölüm, Birinci Kısım 6 maddenin g bendinde Yoklama kaçağı veya bakaya iken sevklerinin tehiri teklif edilen er statüsündeki sporculardan, yoklama kaçağı veya bakaya durumuna düşmeden önce kulüpleri ile sözleşme imzalamış olan ve sözleşme tarihinden teklif tarihine kadar geçen süre içinde gerekli diğer şartları da taşıdığı anlaşılanların sevkleri tehir edilebilir. maddesi getirilerek aktif sporculuğu devam edenlerin sözleşme yapma tarihinin bakaya veya yoklama kaçağı başlangıç tarihinden önce olması halinde erteleme imkanı sağlanmıştır.
Yapılan incelemede davacının; 01.02.2003 tarihinden itibaren yoklama kaçağı kaldığı, Gençler Birliği Futbol Kulübü ile sözleşme yaptığı 25 Haziran 2003 tarihine kadar her hangi bir kulüp ile sözleşme yapmadığı, başka bir deyişle aktif spor yaşamını devam ettirmediği ve sevk tehiri şartlarını kaybettiği anlaşıldığından 1111 sayılı Askerli Kanunun 35/E maddesi gereğince askere sevkinin tehir edilmemesi işleminin hukuka ve mevzuata uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Diğer yandan davacının durumu 1111 sayılı Askerlik Kanununun 2 nci maddesinin son fıkrası ve bu kanun hükmü gereğince çıkartılan Bakanlar Kurulu kararı çerçevesinde incelendiğinde; erteleme süresi içerisinde yabancı ülkede ikamete devam etmeyen, Türkiyede bir spor kulübünde profesyonel futbolcu olarak Türkiyede ikamet etmekte olan davacının 38 yasinin sonuna kadar askere sevkinin ertelenmesine yasal imkan bulunmadığı, dolayısıyla davacı hakkında tesis edilen askere sevkinin tehir edilmemesi işleminin hukuka ve mevzuata uygun olduğu kanaat ve sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy