(1602 S. K. m. 71)
DAVANIN KONUSU: Askere sevk işleminin iptali istemi
SAVUNMANIN ÖZETİ: I. USUL YÖNÜNDEN:
Davacının, askerliğe elverişli olduğuna ilişkin sağlık raporuna itirazı üzerine kontrol muayenesi işlemlerine başlandığı, kontrol muayenesinin henüz sonuçlanmadığı, davacı hakkındaki istemlerin devam etmesi nedeniyle davanın erken açıldığı ve öncelikle usul açsından reddinin gerektiği,
II. ESAS YÖNÜNDEN:
Davacı hakkında tesis edilen istemlerin yürürlükte bulunan mevzuata uygun olarak yapıldığı, yürütmenin durdurulması şartlarının gerçekleşmediği belirtilerek davanın reddine karar verilmesi gerektiği yönünde savunma yaptırılmasıdır.
Dava konusu idari işlem incelendiğinde davacının Diyarbakır 600 Yataklı Asker Hastahanesi Sağlık Kurulunun 21 Ekim 2003 tarihli, Askerliğe elverişlidir Komando olamaz. kararını içeren rapora karşı itirazda bulunduğu, ibraz üzerine davalı idare tarafından davacının kontrol muayenesine sevki için gerekli işlemlerin başlatıldığı ve halen kontrol muayenesinin sonuçlanmadığı belirterek kesin olmayan idari işlemlere karşı açılan bu davanın erken açılmış dava niteliğinde olduğu ve bu nedenle incelenme kabiliyeti bulunmayan davanın reddine karşı verilmesi gerektiği yönünde düşünce bildirilmiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Yargı yetkisini kullanan Askeri Yüksek İdare Mahkemesi İkinci Dairesince; davacı vekilinin totemi üzerine 19 Eylül 2004 Çarşamba günü saat 09.30'da davacı Ümran TANİŞ, davacı vekil Av. Prof. Dr. A.Mehmet KOCAOĞLU, davalı idareyi temsilen Haz.Av. Ahmet KAHVECİ ve AYİM Savcısı Hv.Hak.Bnb. Hakan ÖZBEK'in iştirakleriyle açık duruşma yapılıp Raportör Üye Topçu Kur. Alb. Metin ŞAHİN'in açıklamaları dinlendikten ve dava dosyası incelendikten sonra;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ: Davacı vekili 09 Aralık 2003 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının askerlik yoklaması sırasında yapılan sağlık muayenesi sonucu iki kez ertesi yıla bırakma kararı verildiğini Diyarbakır Askeri Hastahanesinin 21 Ekim 2003 tarihli raporu ile davacı hakkında nefelyon+refraksiyon tanısı konularak Askerliğe elverişlidir. A/6 F-1, A-7, F-2, Komando olamaz kararı verildiğini buna karşın davacı hakkında sivil hastahanelerde verilen raporlarda sivil hastahaneler tarafından verilen raporlarda sağ ve sol gözünde görme derecesinin 0,2 ve 0,3 gibi çok düşük olduğunun beyan edildiğini, bu duruma göre askerliğe elverişli olmadığı açık olmasına rağmen davacının askere sevk edilme işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek davacının askere sevkine esas olan rapor ile askere sevk işleminin iptali ile davacının hakem hastahaneye veya GATA Profesörler Sağlık Kuruluna sevk edilerek askerliğe elverişli olup olmadığının tespit edilmesini ve yürütmenin durdurulmasını, talep ve dava etmiştir.
Davacı vekilinin yürütmenin durdurulması talebi AYİM İkinci Dairesinin 24 Aralık 2003 gün ve GENSEK NO:2003/3076, ESAS NO:2003/1037 sayılı kararı ile kabul edilmiştir.
Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin İncelenmesinde; davacının 1978 doğumlu olduğu ve 0l Ocak 1997 tarihinde askerlik çağına girdiği öğrenciliği nedeniyle askerliğinin 31 Ekim 2000 tarihine kadar ertelendiği 24 Eylül 2001 tarihinde yoklamasına yaptırmak üzere sevk edildiği Diyarbakır 600 Yataklı Asker Hastahanesi Baştabipliğinin 12 Ekin 2001 gün ve 4438 sayılı raporu ile hakkında Bileteral Komeol Nefelyon tanısı ile Bir Yıl Sevk Geciktirmesi kararı verildiği, rapor bitim tarihinde ikinci bir işlemi için sevk edildiği Diyarbakır 600 Yataklı Askeri Hastanesi Baştabipliğinin 16 Ekim 2002 gün ve 5390 sayılı raporu ile hakkında Bileteral Komeol Nefelyon tanısı ile Bir Yıl Sevk Geciktirmesi kararı verildiği rapor bitim tarihinde tekrar sevk edildiği Diyarbakır 600 Yataklı Askeri Hastanesi Baştabipliğinin 21 Ekim 2003 tarihli raporu ile hakkında Nefelyon+Reaksiyon Kusuru tanısı ile Askerliğe Elverişlidir Komando Olamaz kararı verildiği; davacının askerliğe elverişlidir raporuna itiraz etmesi üzerine TSK Sağlık Muayene Yönergesi hükmü ile uygun olarak kontrol muayenesi işlemine başlanıldığı ve bu kapsamda Mardin Askerlik Şubesi Başkanlığının 30 Kasım 2004 gün ve AS.Ş.:9010-811-04/2 nci Ks 11818-311 sayılı yazısıyla davacı Ümran TANİŞin Adana Asker Hastahanesi göz polikliğine sevk edildiği ve kontrol muayenesi işlemlerinin henüz sonuçlanmadığı anlaşılmaktadır.
İptal davaları; idari işlemler hakkında, yetki, şekil, sebep, konu ve maksat yönlerinden birisi ile hukuka aykırı olduklarından dolayı iptalleri için menfaatleri ihlal edilenler tarafından açılan davalardır. İptal davaları; kesin, uygulanabilir etkili ve yürütülmesi gereken idari işlemlere karşı, bunların iptalleri amacıyla açılır. Bir işlemin idari dava konusu olabilmesi için, kamu gücüne dayanması ve tek yanlı olmasının yanı sıra, kesin ve yürütülmesi gereken bir nitelik taşıması, diğer bir ifadeyle başka mercilerin kararına ihtiyaç olmaksızın hukuksal sonuçlar doğurabilecek şekilde idarece doğrudan uygulanabilir nitelikte olması gerekir. Bir idari işlemin kesin işlem sayılabilmesi için o işlemin tamamlanmış olması, yani öngörülen tüm aşamalardan geçerek ortaya çıkmış olması gerekir.
Davacı tarafından Askerliğe elverişlidir. raporuna itiraz edilmesi üzerine, davalı idarece kontrol muayenesi için Adana Asker Hastahanesine sevk edildiği ve kontrol muayenesi işlemlerinin henüz tamamlanmadığı; dolayısıyla, davacının askerliğe elverişli olup olmadığına dair sağlık raporunun henüz kesinleşmediği, bunun yanında askere sevkine ilişkin bir kararın da atamadığı görülmekle; davanın, kesin olmayan işlemlere karşı erken açılmış dava niteliğinde olduğu, bu nedenle 09 Aralık 2003 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde açılan bu davanın da erken açılan dava niteliğinde olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Bu itibarla,
1. Zamanından önce açıldığı tespit olunan ve bu nedenle İNCELEME KABİLİYETİ BULUNMAYAN DAVANIN REDDİNE,
2. 1602 sayılı AYİM Kanununun 71 nci maddesi gereğince yargılama giderlerinin (posta giderleri dahil) davacı üzerinde BIRAKILMASINA,
3. Davanın açıldığı tarihte yürürlükte bulunan 492 sayılı Harçlar Kanunu hükümleri gereğince 11.970.000 (ONBİRMİLYONDOKUZYÜZYETMİŞBİN TÜRK LİRASI) başvurma, harcı ve 12.840.000 TL. yürütmenin durdurulması harcı ile 7.880.000 TL. (YEDİMİLYONSEKİZYÜZSEKSENBİN TÜRK LİRASI) esas dışı maktu ilam harcı toplamı olan 32.690.000 TL. (OTUZİKİMİLYONALTIYÜZDOKSANBİN TÜRK LİRASI) harcın DAVACI ÜZERİNDE BIRAKILMASINA bu miktarın davacı tarafından peşin yatırılan 5.500.000 TL. (ELLİYEDİMİLYONBEŞYÜZBİN TÜRK LİRASI) harçtan mahsubu ile kalan 24.810.000 TL (YİRMİDÖRTMİLYONSEKİZYÜZONBİN TÜRK LİRASI) harcın istemi halinde DAVACIYA İADESİNE,
4. Mardin Askerlik Şubesi Başkanlığınca HİZMETE ÖZEL gizlilik derecesiyle gönderilen şube şahsi dosyasının aynı gizlilik derecesiyle İADESİNE,
08 ARALIK 2004 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy