(4752 S. K. m. 13, 31)
Davcı vekili, 01 Aralık 2003 tarihinde İzmir Nöbetçi İdare Mahkemesinde, 10 Aralık 2003 tarihinde AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının Gaziemir Astsubay Meslek Yüksek Okulunda öğrenim görmekte iken 02.10.2003 tarihinde okul disiplin kurulunun kararı ile öğrenciliğine son verildiğini, kararda sadece yasa maddelerinin ve kanaatlerin belirtildiğini, davacının okuldan çıkarılmasına neden olan hal ve hareketlerin neler olduğunun belirtilmediğini, davacı hakkında herhangi bir soruşturma yapılmadığını, disiplin cezası verilmediğini, bu nedenle askeri okuldan çıkarılması işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek işlemin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dosyada mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının 2003 - 2004 eğitim ve öğretim yılında yapılan sınavlarda başarılı olarak İzmir - Gaziemir Astsubay Meslek Yüksek Okulunu kazandığı, 19 Eylül 2003 tarihinde Başlangıç Temel Askerlik Eğitimine başladığı, yanaşık düzen ve diğer konularda canlı ve istekli olduğu ancak yapılan hareketlerde hata yaptığı, defalarca gösterilmesine rağmen hareketleri yapamadığı, özellikle öğretilen nazari konularda bilgisinin eksik olduğu, kılık kıyafet düzeni konusunda dikkat etmesi gereken hususlar defalarca anlatılmasına rağmen yapılan kontrollerde bu standartlara ulaşamadığı hususunda kanaat raporu düzenlendiği, tarihsiz Disiplin Kurulu Tutanağında 24 Nisan 2002 tarih ve 4752 sayılı Astsubay Meslek Yüksek Okulları Kanununun 13 ncü maddesi ve 31 nci maddesinin (b) ve (f) fıkraları gereği Astsubay Meslek Yüksek Okulu öğrencisi olma niteliğini kazanamadığı kanaatine varıldığından okul ile ilişiğinin kesilmesine karar verildiğinin belirtildiği, işbu kararın 02 Ekim 2003 tarihinde Hava Kuvvetleri Komutanı tarafından onaylanarak ayni tarihte ilişiğinin kesildiği anlaşılmıştır.
Türk Silahlı Kuvvetleri bünyesinde açılan Astsubay Meslek Yüksek Okulları ile ilgili amaç ve ilkeler teşkilatlanma, görev ve sorumluluklar, eğitim - öğretim elemanları ve öğrencilere ilişkin esaslar 24.04.2002 tarihli 24735 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan 4752 sayılı Astsubay Meslek Yüksek Okulları Kanununda düzenlenmiştir.
4752 sayılı Astsubay Meslek Yüksek Okulları Kanununun 13 ncü maddesinde Yüksek Disiplin Kurulu, Astsubay Meslek Yüksek Okulu Komutanının başkanlığında; Öğretim Başkanı, Öğrenci Alay veya Tabur Komutanı ve Disiplin Subayından oluşur. Yüksek Disiplin Kurulu; sevk edilen öğrencilerin disiplini ile ilgili safahatını ve yapılan işlemlerin ilgili mevzuata uygunluğunu inceleyerek, okuldan ilişiklerinin kesilmesine veya kesilmemesine karar verir. Okulla ilişiğinin kesilmesi hakkındaki karar; ilgili Kuvvet Komutanı, Jandarma Genel Komutanı veya Sahil Güvenlik Komutanı yahut yetki verecekleri makamların onayı ile yürürlüğü girer. Sağlık Astsubay Meslek Yüksek Okulu için onay makamı, Genelkurmay İkinci Başkanı veya yetki vereceği makamdır. hükmü,
31 nci maddesinde Astsubay meslek yüksek okullarına alınan her öğreniciye disiplin notu verilir. Disiplin notundan hangi cezalar için ne kadar not düşüleceği yürürlüğe konulacak yönetmelikte belirtilir. Astsubay Meslek Yüksek Okullarında öğrenim gören öğrenciler aşağıdaki hallerde okuldan çıkartılırlar:
a) Bu Kanun hükümlerine göre çıkarılacak yönetmelik gereğince verilen disiplin notunu kaybedenler.
b) Yönetmelikte belirlenecek esaslar dahilinde öğrencilik niteliğini kaybettiklerine dair yüksek disiplin kurulunca hakkında karar verilenler.
c) Bu Kanunun 30 ncu maddesinde belirtilen süreler içerisinde eğitim ve öğrenimlerine tamamlayamayanlar.
d) Mahkeme kararı ile öğrencilik hukukunu kaybedenler.
e) Sağlık kurullarınca verilecek raporlara dayalı olarak, sağlık yetenekleri bakımından astsubay meslek yüksek okulu öğrenimine devam imkanı kalmayanlar.
f) Giriş koşullarını taşımadıkları öğrenim sırasında anlaşılanlar veya öğrenim süresi içinde bu niteliğini kaybedenler.
Sağlık durumu nedeniyle okuldan çıkarılanlar hariç olmak üzere diğer nedenler ile okuldan çıkarılanlara, kendileri için Devlet tarafından yapılan masraflar faizleri ile birlikte ödettirilir. hükmü getirilmiştir.
TSK Sınıf Okulları Yönetmeliginin19/A(1) maddesinde Astsubay sınıf okulu öğrencilerinden gerek sivil kaynaktan gelen gerekse erbaş ve er veya uzman çavuş kaynaklarından alınan öğrencilerin okula giriş tarihinden (intibak eğitimi başlangıcı) itibaren bir ay içinde astsubay adayı niteliğini kazanamadıkları sıralı disiplin amirlerinin ortak kanaat raporu ile belgelenenler ile intibak eğitiminin 1/3 veya daha fazlasına sağlık nedenleri dahil herhangi bir nedenle devam edemeyenler, okul komutanın önerisi ile disiplin kuruluna verilirler. Bu öğrencilerin ahlak (disiplin) notu durumlarına bakılmaksızın haklarında disiplin kurullarınca okuldan çıkarılma kararı verilenler okuldan çıkarılırlar hükmü yer almıştır.
İntibak eğitimi, astsubay öğrenci adaylarına; okulu ve okulda tabi olacakları askeri mevzuatı tanıtmak, temel askeri örf ve adetleri öğretmek, temel askeri eğitimi yaptırmak, ilgili sınıf okulu eğitim öğretiminin gerektirdiği niteliklere ulaşmalarını sağlamak üzere uygulanan bir eğitim dönemidir. Öğrenci adayları, intibak süresi içinde disiplin, eğitim ve yönergelerde belirlenecek diğer asgari nitelikler yönünden sıralı sicil amirlerince takip edilirler.
Bu süre içerisinde, askeri terbiye ve görgü kuralları ile disiplin, eğitim, sağlık ve diğer askeri nitelikler önünden askeri öğrenci olamayacağı, sıralı sicil amirlerinin ortak kanaat raporu ile belgelenen öğrenci adayları yüksek disiplin kuruluna sevk edilirler. Bu kurulca alınacak kararla okuldan çıkarılırlar.
4752 Sayılı Astsubay Meslek Yüksek Okulları Kanununun, Disiplin ve Okuldan Çıkarma baslıklı 31 nci maddesinin 2 nci fıkra (b) bendi; yönetmelikte belirtilecek esaslar dahilinde öğrencilik niteliğini kaybettiklerine dair yüksek disiplin kurulunca hakkında karar verilenler okuldan çıkarılırlar hükmünü amirdir. İntibak eğitimi döneminde başarılı olamayan davacı hakkında ilgili kanun hükümlerine uygun olarak işlem tesis edildiğinden, Astsubay Yüksek Okulundan çıkarılma işleminin mevzuata ve hukuka uyarlı olduğu sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE.
KARŞI OY GEREKÇESİ
4752 şayili Astsubay Meslek Yüksek Okulları Kanununun 34 ncü maddenin j fıkrasında Öğrencilerin disiplin, başarısızlık, sağlık gibi diğer nedenlerle okuldan çıkmasında veya çıkarılmasında uygulanacak usul ve esaslar in çıkarılacak bir yönetmelikle düzenlenmesi hükme bağlanmış olup 16.10.2003 tarih 25261 sayılı Resmi Gazetede yayınlanan yönetmeliğin 61 nci maddesinde disiplin esasları ve okuldan çıkarılma nedenleri düzenlenmiş ise de davacının okuldan çıkarıldığı 02.10.2003 tarihinde yönetmelik henüz yürürlüğe konmadığından davacının durumunun 4752 sayılı Kanunun 13 ve 31 nci maddelerine göre değerlendirilmesi gerekecektir.
Nitekim Davalı idare davacı hakkındaki okuldan çıkarılma işlemini 4752 sayılı Kanunun 13 ncü maddesi ile 31 nci maddesinin (b) ve (f) fıkralarına göre tesis ettiğini Yüksek Disiplin Kurulu tutanağında açıklamıştır.
Davalı idarenin işlemine dayanak aldığı 4752 sayılı Kanunun 13 ncü maddesi Yüksek Disiplin Kurulunun kimlerden oluşacağını belirleyen bir madde olup bu konuda taraflar arasında bir uyuşmazlık bulunmamaktadır.
Davalı idarece isleme dayanak alınan ayni Kanunun 31 nci maddesinin (f) fıkrası giriş koşullarını taşımadıkları öğrenim sırasında anlaşılanlar veya öğrenim süresi içinde bu niteliklerini kaybedenler ile ilgili olup bu fıkra okula başvuruda kayıt için aranan öğrenim seviyesi, güvenlik soruşturmasının olumlu çıkması, sınavlarda başarı, yaş, sağlık, mülakat gibi adaylarda aranacak ön koşulları ifade etmektedir. Davacı bu koşulları taşıdığı için okula alınmıştır. Bu fıkra okula alındıktan sonra okula intibaksızlığı içermemektedir.
Davacı hakkındaki isleme dayanak alınan 31 nci maddenin (b) fıkrası Yönetmelikte belirtilecek esaslar dahilinde öğrencilik niteliğini kaybettiklerine dair yüksek disiplin kurulunca hakkında karar verilenler ile ilgili olup davacının okuldan çıkarıldığı 02.10.2003 tarihinde henüz yönetmelik yürürlüğe konmadığından bu maddenin de intibaksızlığı sebebiyle davacıya doğrudan uygulanması mümkün değildir.
Ancak, idarenin astsubay adayı olarak okula kaydedilen öğrencilerden askeri öğrenciliğe intibak edemeyeceği anlaşılan öğrencilerin yönetmeliğin yürürlüğe girmemiş olması sebebiyle okulda tutmaya devam etmesi kamu yararına olmadığı gibi aday öğrencilerin de yararına olmayacağından idareden böyle bir davranış beklenemezdi.
Davalı idarece astsubay adaylığı döneminde intibaksızlığı tespit edilen öğrencilerin okuldan çıkarılması için yönetmeliğin yürürlüğe girmesinin beklenmemesi halinde de haklarında işlem yapılacak öğrenciler için durumlarının benzerliği sebebiyle örnek alınabilecek astsubay sınıf okulları mevzuatı bulunmaktadır.
İster 4752 sayılı Kanunun 13 ve 31 nci maddeleri, isterse bu maddelerle birlikte örnek olarak diğer askeri okullardaki aday öğrencilerin intibaksızlık sebebiyle çıkarılmalarına ilişkin mevzuat esas alınsın davacının intibaksızlığını gösteren hal ve davranışlarının belgelenmesi, kanıtlarıyla ortaya konması gerekirdi. Davalı idarece savunma layihası ekinde gönderilen ve davacının okuldan çıkarılmasına ilişkin disiplin tutanağı incelendiğinde tutanakta davacının kurula sevk nedeni olarak somut hiçbir olay ve eylemin yer almadığı, davacının öğrenci niteliğini kazanamama nedenlerinin yazılmadığı, davacının disiplin kurulunda dinlenmediği, disiplin kurulu tutanağına eklenen öğrenci adayı kanaat raporunda tarih, yer, zaman belirtilmeden başlangıç temel askeri eğitim esnasında yanaşık düzen eğitimi konuları ve nazari konulara tam hakim olmadığı tespit edilmiştir. kılık kıyafet düzeni konusunda dikkat edilmesi gereken hususlar defalarca anlatılmasına rağmen yapılan kontrollerde bu standartlara ulaşılamadığı görülmüştür denilmekle yetinildiği, bu tespitlerin kim tarafından, hangi tarihte, ne şekilde yapıldığına, davacının uyarılıp uyarılmadığına, bu tespitlerin doğru olup olmadığına ilişkin hiçbir tutanağın tanzim edilmediği, davacının savunmasının alınmadığı, ara kararımıza verilen Hv. K.K.lığının 23 Şubat 2004 tarihli cevabi yazısında, askeri ortama yeni giren öğrencilere intibak döneminde olumsuz etkilenmemesi için yazılı savunma, ikaz, uyarı ve ceza verilmediği, eksikliklerinin bölük komutanı tarafından hatırlatıldığı, öğrencilerin alay disiplin kuruluna çıkarıldığı, kendilerine kurul önünde yanaşık düzen eğitimi yaptırıldığı, başarısız olduklarının görülmesi üzerine yüksek disiplin kuruluna çıkarıldığı bildirilmiş ise de; bu hususların da yazılı bir belge ile ortaya konulmadığı, sadece kanaat raporu başlıklı bir sayfalık belgeye bölük komutanının davacı hakkındaki kanaatlerini rapor şeklinde yazıp Tabur ve Alay Komutanlarının da bu kanaate katıldıklarını belirtmekle yetindikleri anlaşılmış, bu nedenlerle davacı hakkında tesis edilen işlemin mevzuata ve hukuka aykırı olduğu görüsünde olduğumuzdan işlemin iptaline karar verilmesi gerekirken davanın reddi yönündeki çoğunluk görüşüne katılmadık.
Full & Egal Universal Law Academy