(1111 S. K. m. 35, 45) (2547 S. K. Geç. m. 46) (2709 S. K. m. 72)
Davanın Konusu: Askerlik hizmetinin tecil edilmemesi İşleminin iptali istemi
Savunmanın Özeti: Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi'nde öğrenci iken 30 Mart 1992 tarihinde bir suçtan tutuklanan davacının, cezaevinden tahliyesini müteakip askerliğine karar alındığı ve Mayıs 2004 celbinde şevke tabi tutulduğu, 4584 sayılı Kanun uyarınca yeniden anılan fakülteye kayıt yaptıran davacının tahliyesi ile tutukluluk hali değil hükümlülük hatiftin sona ermesinden dolayı 4584 sayılı Kanun uyarınca tecil hakkının da bulunmadığı belirtilerek, yasal dayanaktan yoksun davanın reddine karar verilmesi yönünde savunma yapılmıştır.
Başsavcılığın Düşüncesi: 4584 sayılı Kanunda, hükümlü olan Öğrencilerin bu kanundan faydalananı ayacağı yolunda özel bir kısıtlamaya yer verilmediği, dolayısıyla bu anlamda davacının da aftan yararlanarak Öğrencilik hakkını elde etmesinde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı; ancak 4584 sayılı Kanundaki tecil hükmünün 1111 sayılı Askerlik Kanununun 35 nci maddesinden bağımsız düşünülemeyeceği, bu bağlamda okula kayıt yaptırdığı 2004 yılında 29 yaşını doldurmuş bulunan davacının 1111 sayılı Kanunun 35/C maddesinin amir hükmü karşısında sevk tehiri hakkının bulunmadığı belirtilerek, yasal dayanaktan yoksun davanın reddine karar verilmesi yönünde düşünce bildirilmiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Yargı yetkisini kullanan Askeri Yüksek İdare Mahkemesi İkinci Dairesince, Raportör Hv. Hak. Yzb, Murat YAMANın açıklamaları dinlendikten ve dava dosyası incelendikten sonra;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili, 03 Mayıs 2004 tarihinde İstanbul 3 ncü İdare Mahkemesi Başkanlığına verdiği ve 21Mayıs 2004 tarihinde AYİM kaydına giren dava dilekçesinde özetle; Marmara üniversitesi Hukuk Fakültesi öğrenicisi olan davacının, 1392-1993 Öğretim yılında tutuklandığım ve yargılaması neticesinde 15 yıl ağır hapis cezası ile cezalandırıldığını, cezasının İnfazını müteakip 23 Ekim 2003 tarihinde cezaevinden tahliye olan davacının 4584 sayılı Kanun uyarınca çıkarılan öğrenci affından yararlanarak Fakülte Yönetim Kurulunun 08 Ocak 2004 tarihli kararıyla yeniden okuluna kayıt yaptırdığını, akabinde 4584 sayılı Kanun uyarınca askerliğinin ertelenmesi işleminde bulunan davacının bu talebinin, askerlik şubesince anılan Kanunun 2 nci maddesine aykırı olarak reddedildiğini, oysa bu maddenin kapsamına giren öğrencilerin yaş sınırına bakılmaksızın tecilli sayılacakları hükmünü amir olduğunu, ayrıca maddedeki gözlem altında veya tutuklu bulunanlar ibaresinin hükümlü olanları kapsamadığını söylemenin Anayasanın eşitlik ilkesine aykırı olduğunu belirterek, davacının askerlik hizmetinin tecil edilmemesi İşleminin iptalini ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi, AYİM İkinci Dairesinin 23 Haziran 2004 gün ve E.2004/504; yeniden yürütmenin durdurulması istemi de AYİM Nöbetçi Dairesinin 04 Ağustos 2004 gün ve E.2004/64 sayılı kararlarıyla reddedilmiştir.
Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden; 08 Eylül 1972 tarihinde doğan davacının, 01 Ocak 1991 tarihinde askerlik çağına girdiği ve Marmara Üniversitesi Hukuk Fakültesi öğrencisi olması nedeniyle askere şevkinin 1111 sayılı Askerlik Kanununun 35/C maddesi uyarınca ertesi yıla bırakıldığı, öğrenciliği sırasında 30 Mart 1992 tarihinde tutuklanan davacının, yapılan yargılama sonucunda 15 yıl ağır hapis cezası ile cezalandırılmasına karar verildiği, cezasının infazını müteakip 29 Ekim 2003 tarihinde hükümlü olarak bulunduğu Ümraniye E Tipi Cezaevinden tahliye edilen davacının, 28 Haziran 2000 tarihli Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 4584 sayılı Yüksek Öğretim Kanununun Bir Maddesinin Değiştirilmesi ile Bu Kanuna Geçici Maddeler Eklenmesine Dair Kanun hükümlerinden yararlandırılarak okula yeniden kaydının yapılması için Marmara üniversitesi Hukuk Fakültesi Dekanlığına müracaat ettiği ve Fakülte Yönetim Kumlunun 08 Ocak 2004 günlü kararı uyarınca yeniden okula kaydının yapıldığı, bunu müteakip davacının 11 Şubat 2004 tarihinde Yıldızeli Askerlik Şubesine müracaat ile öğrencilik nedeniyle askerliğinin ertelenmesi talebinde bulunduğu, bu isteğinin Yıldızeli Askerlik Şubesi Başkanlığının 09 Nisan 2004 gün ve As.Ş.:0913-942-04/ASAL. (1972-1411) 2203 sayılı yazısı ile reddi üzerine iş bu davayı açtığı anlaşılmıştır.
Anayasanın Vatan hizmeti başlıklı 72 nci maddesi; Vatan hizmeti, her Türk'ün hakkı ve ödevidir Bu hizmetin Silahlı Kuvvetlerde veya kamu kesiminde ne şekilde yerine getirileceği veya getirilmiş sayılacağı kanunla düzenlenir. hükmünü amirdir.
Öğrencilik nedeniyle askerlik hizmetinin ertesi seneye bırakılmasına ilişkin düzenleme 1111 sayılı Askerlik Kanununun 35/C maddesinde düzenlenmiştir, Buna göre, çeşitli derecelerdeki okullarda okumakta olanların askerlik işlemleri ve muayeneleri ertesi seneye bırakılır. Ancak, bunların ertesi seneye terki en çok 29 yaşını bitirinceye kadar uzar. Bu yaşa kadar tahsillerini bitirmemiş olanlar ertesi seneye bırakılmayıp asker edilirler.
28 Haziran 2000 gün ve 24093 (Mükerrer) sayılı Resmi Gazete de yayımlanarak yürürlüğe giren 4584 sayılı Yükseköğretim Kanununun Bir Maddesinin Değiştirilmesi ile Bu Kanuna Geçici Maddeler Eklenmesine Dair Kanunun 2 nci maddesi ile, 2547 sayılı Yüksek öğretim Kanununa öğrenci affı niteliğinde Geçici 46 ncı madde eklenmiştir.
2547 sayılı Kanuna 4584 sayılı Kanunun 2 nci maddesi ile eklenen Geçici 46 ncı Maddenin birinci fıkrasında; Yükseköğretim Kurumlarında; hazırlık ve ara sınıflar dahil bütün sınırlarda Ön lisans düzeyinde öğrenim yapan öğrencilerden, 12 Eylül 1980 talihinden 1999-2000 öğretim yılı sonuna kadar, her ne sebepte olursa olsun ilişikleri kesilmiş veya kesilme durumum gelmiş öğrencilere, ilişiklerinin kesilmesine sebep olan bütün dersler için devam, iki sınav ve bütünleme hakkı verileceği hüküm altına alınmıştır.
Aynı maddenin 5 nci fıkrasında ise; sınava girecek öğrencilerin haklarının hukuk dışı bir sebeple engellenemeyeceği; belirtilen müracaat süreleri içerisinde askerlik süresi gelmiş olanların, bu kanun hükümlerine göre verilmiş haklan kullandıkları takdirde tecilli sayılacağı, halen askerlik görevini yapmakta olanların bulunanların, terhislerinden sonra iki ay içerisinde müracaat haklarının saklı olduğu; gözlem altında veya tutuklu bulunanların, bu hallerinin sona ermesini takip eden iki ay içerisinde müracaat ettikleri takdirde, bu Kanun hükümleri çerçevesinde haklarını kullanabilecekleri belirtilmiştir. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy