(1632 S. K. m. 148) (2955 S. K. m. 10, 19) (Gülhane Askeri Tıp Akademisi Yönetmeliği m. 34)
Davacı, 07 Ocak 2004 tarihinde kayda giren dava dilekçesinde özetle; davalı idarece mevcut takdir yetkisi çerçevesinde tesis edilen idari işlemin hukuki olmadığını, üç yıllık görev süresi sonunda yardımcı doçentlik şartlarını kaybetmediğini, bu dönemde biri Ana Bilim Dalı Başkanı da olmak üzere takdirler aldığını ve birçok bilimsel çalışmalarda bulunduğunu, en son 03 Nisan 2003 tarihinde GATA Komutanı tarafından takdirle ödüllendirildiğini, davalı idarece tesis edilen işlemde takdir yetkisinin objektiflikten uzaklaşarak kamu yararı ve kişi yararı dengesi gözetilmeksizin kullanıldığını belirterek, yürütmenin durdurulmasına ve işlemin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davacının yürütmenin durdurulması istemi AYİM İkinci Dairesinin 07 Nisan 2004 gün ve E.2004/60 sayılı kararıyla kabul edilmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; 16 Mayıs 2001 tarihinde GATA Mikrobiyoloji ve Klinik Mikrobiyolojisi Ana Bilim Dalı Başkanlığı emrinde yardımcı doçent olarak göreve başlayan davacının ilk üç yıllık görev süresi sonunda yeniden değerlendirmeye tabi tutulduğu, Anabilim Dalı Başkanlığınca aynı Ana Bilim Dalında görevli iki doçent öğretim üyesi tarafından davacının bilimsel yayınlarının değerlendirildiği iki ayrı bilimsel aktivite raporu ile Ana Bilim Dalı Başkanının hakkındaki kanaati dikkate alınarak ... akademik ve bilimsel faaliyetlerinin yetersiz olduğu, özellikle proje ve bilimsel makale hazırlamada devam eden zafiyeti nedeniyle veriminin düştüğü ve bilimsel kalitenin azaldığı..., akademik faaliyetlerde ve bilimsel projelerde kendisinden kadrosu gereği beklenen oranlarda katkı sağlanamadığı.... gerekçesiyle, yardımcı doçentlik süresinin uzatılmadığı, davacı tarafından bu işlemin iptalinin istendiği anlaşılmıştır.
2955 sayılı GATA Kanununun 19 ve GATA Yönetmeliğinin 34 ncü maddeleri; ilk üç yıllık dönem sonunda aranacak şartları yitirmemiş olan yardımcı doçentlerin başvuruda bulunmaları halinde, Akademi Kurulunun kararı, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanının önerisi üzerine Genelkurmay Başkanlığınca ikinci üç yıllık dönem için atanabilecekleri hükmünü amirdir.
GATA Kanununun aynı maddesi Yardımcı Doçentliği atamada aranacak şartları;
a. Doktora yapmış veya tıpta uzmanlık unvanını almış olmak,
b. Askeri personel için doktora veya tıpta uzmanlık unvanını aldıktan sonra fiilen en az iki yıl kıta hizmeti yapmış olmak,
c. Merkezi sistemle yapılacak yabancı dil sınavında yüzde altmış veya daha yukarısında not almış olmak,
d. Deneme dersinde başarılı olmak,
e. Tutum ve davranışları ile yasadışı siyasi, yıkıcı, irticai, bölücü, ideolojik görüşleri benimsememiş, bu gibi faaliyetlere karışmamış olmak,
f. Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlarla, 5816 sayılı Atatürk Aleyhine İşlenen Suçlar Hakkında Kanunla belirtilen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanmak, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, suç tasnii, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın ve erkek kaçırmak, fuhsiyata tahrik, gayri tabii mukarenet, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile kaçakçılık resmi alım-satımlara fesat karıştırma suçlarından birisinden hükümlü olmamak,
g. Firar, üste hareket, emre itaatsizlikte israr, mukavemet, amir veya üste fiilen taarruz, fesat, isyan suçları ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun 148 nci maddesinde yazılı suçlardan biriyle hükümlü olmamak,
h. Taksirli suçlar hariç olmak üzere yukarıdaki bentlerde sayılanların dışındaki suçlardan mahkemeler, disiplin mahkemeleri veya birden fazla disiplin amirince toplam olarak 21 gün ve daha fazla hapis veya oda hapsi cezası ile hükümlü olmamak veya cezalandırılmamak, olarak belirlenmiştir.
GATA Kanununun 19 ncu maddesinde belirtilen Akademi Kurulu ise aynı Kanunun 10 ncu maddesinde düzenlenmiştir. Buna göre Akademi Kurulu; GATA Komutanının başkanlığında, dekan, dekan yardımcıları, bölüm başkanları, ana bilim dalı başkanları, enstitü ve yüksekokul müdürleri ile GATA Komutanının Yüksek Bilim Konseyi üyeleri arasından bir yıl süreyle görevlendireceği en fazla 10 öğretim üyesinden oluşmakta olup, bu kurul, maddede sayılan görevler ile GATA Kanununun kendisine verdiği diğer görevleri yapmakta yükümlüdür.
Bilindiği üzere iptal davası, hukuka aykırı bir idari işlemin idari yargı yerince iptal edilmesini sağlayan bir dava türüdür. Bu davada idari yargı yeri, idari işlemin iptal nedenleri olan yetki, şekil, sebep, konu ve amaç yönlerinden hukuka uygun olarak tesis edilip edilmediğini denetlemekle görevlidir.
Şekil, idari işlemin hukuk düzenine intikalindeki maddi biçim olarak tanımlanmakta olup; hemen hemen bütün idari işlemler belli şekil kurallarına uyularak gerçekleştirilmektedir. Şekil unsuru, idari işlemin en önemli unsurlarından birisidir. Zira, idari işlem tesis edilirken takip edilen usuller idare için bir düzen ve kolaylık olduğu gibi, yönetilenler için de bir güvencedir.
Yöntem açısından idari işlemler, yalın ve karma idari işlemler olmak üzere ikiye ayrılabilir. Yalın işlemlerde tek yanlı irade açıklaması işlemin oluşması için yeterlidir. Karma işlemlerde ise birden çok iradenin bir araya gelmesi ve birbirini tamamlaması gerekir.
Bu özet açıklamalardan sonra maddi olayımıza dönüldüğünde; 16 Mayıs 2001 tarihinde GATA Mikrobiyoloji ve Klinik Mikrobiyoloji Ana Bilim Dalı Başkanlığı emrinde yardımcı doçent olarak göreve başlayan davacının üç yıllık görev süresinin 16 Mayıs 2004 tarihinde dolduğu, davacının görev süresinin ikinci üç yıllık dönem için uzatılması isteminde bulunduğu, bu isteminin Ana Bilim Dalı Başkanlığınca bilimsel ve akademik faaliyetlerin yetersizliği, kalite azlığı ve verim düşüklüğü gerekçeleriyle uygun bulunmadığı ve bu mütalaa ile işlem evrakının GATA Komutanlığına gönderildiği, GATA Komutanlığı tarafından GATA Kanununun 19 ncu maddesinin amir hükmüne rağmen bu konuda Akademi Kurulundan bir karar aldırılmaksızın, Ana Bilim Dalı Başkanlığının görüsüne iştirak edilerek davacının dilekçesinin Genelkurmay Başkanlığına gönderildiği, sonuçta Genelkurmay Başkanlığınca davacının ikinci üç yıllık dönem için atamasının yapılmadığı hususunda taraflar arasında bir uyuşmazlık yoktur. Mevcut işlemin karma işlem niteliğinde olduğu göz önünde alındığında, GATA Kanununun 19 ncu maddesi hilafına GATA Akademi Kurulundan davacının yardımcı doçentlik süresinin uzatılması istemi konusunda bir karar alınmaksızın tesis edilen nihai işlemin şekil unsuru yönünden hukuka aykırı olduğu sonuca ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı
.in yardımcı doçentlik süresinin uzatılmaması İŞLEMİNİN İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
1. 2955 sayılı GATA Kanununun 19 ncu ve GATA Yönetmeliğinin 34 ncü maddeleri; ilk üç yıllık dönem sonunda başvuruda aranacak şartları yitirmemiş olan yardımcı doçentlerin başvuruda bulunmaları halinde Akademi Kurulunun kararı, Gülhane Askeri Tıp Akademisi Komutanının önerisi üzerine, Genelkurmay Başkanlığınca ikinci üç yıllık dönem için atanabilirler hükmünü amirdir.
2. Aynı Kanunun Yardımcı Doçentliğe atamada aranacak şartları;
a. Doktora yapmış veya tıpta uzmanlık unvanını almış olmak,
b. Askeri personel için doktora veya tıpta uzmanlık unvanını aldıktan sonra fiilen en az iki yıl kıta hizmeti yapmış olmak,
c. Merkezi sistemle yapılacak yabancı dil sınavında yüzde altmış veya daha yukarısında not almış olmak,
d. Deneme dersinde başarılı olmak,
e. Tutum ve davranışları ile yasadışı siyasi, yıkıcı, irticai, bölücü, ideolojik görüşleri benimsememiş, bu gibi faaliyetlere karışmamış olmak,
f. Devletin şahsiyetine karşı islenen suçlarla, 5816 sayılı Atatürk Aleyhine İşlenen Suçlar Hakkında Kanunla belirtilen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, rüşvet, hırsızlık, dolandırıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanmak, yalan yere tanıklık, yalan yere yemin, suç tasnii, ırza geçmek, sarkıntılık, kız, kadın ve erkek kaçırmak, fuhsiyata tahrik, gayri tabii mukarenet, dolanlı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile kaçakçılık resmi alım-satımlara fesat karıştırma suçlarından birisinden hükümlü olmamak,
g. Firar, üste hareket, emre itaatsizlikte israr, mukavemet, amir veya üste fiilen taarruz, fesat, isyan suçları ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanununun 148 nci maddesinde yazılı suçlardan biriyle hükümlü olmamak,
h. Taksirli suçlar hariç olmak üzere yukarıdaki bentlerde sayılanların dışındaki suçlardan mahkemeler, disiplin mahkemeleri veya birden fazla disiplin amirince toplam olarak 21 gün ve daha fazla hapis veya oda hapsi cezası ile hükümlü olmamak veya cezalandırılmamak, olarak belirlenmiştir.
3. Yukarıda belirtilen hükmün d bendinde belirtilen deneme dersinde başarılı olmak şartının davacı tarafından yerine getirilmediği, dolayısıyla başvuruda aranacak şartları taşımadığı ve bu nedenle de yardımcı doçentlik süresinin uzatılmadığı anlaşıldığından, tesis edilen işlemde mevzuata ve hukuka aykırı bir durum olmadığından çoğunluk görüşüne katılmadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy