(926 S. K. m. 12) (4556 S. K. m. 37) (Harp Okulları Yönetmeliği m. 48, 51, 52)
Davalı idarece, 31 Ağustos 2004 tarihinde kayda giren kararın düzeltilmesi istemini havi dilekçesinde özetle; Mahkeme kararında, bahse konu olaya uygulanacak amir mevzuat hükümlerinin göz ardı edildiği, davacıya lisans diplomasi verilebilmesi için dördüncü sınıfı başarı ile bitirip mezun olmasının şart olduğu, dördüncü sınıfta katsayılı ders statüsünde olan Savaş Beden Eğitimi dersinden birinci yarıyılda başarısız, ikinci yarıyılda engelli durumda olan davacıya lisans diplomasi verilmesinin hukuken mümkün olmadığı; iptal kararında hukukilik değil yerindelik denetimi yapıldığı belirtilerek, AYIM İkinci Dairesinin 30 Haziran 2004 gün ve E.2004/36, K.2004/559 sayılı işlemin iptaline ilişkin kararının kaldırılması ve davanın reddine karar verilmesi talep edilmiştir.
Davalı idarenin kararın düzeltilmesi istemini içeren dilekçesinde ileri sürülen gerekçeler hukuka uygun görülmekle, davalı idarenin kararın düzeltilmesi isteminin kabulüne usul ve kanuna aykırı olan Askeri Yüksek İdare Mahkemesi İkinci Dairesinin 30 Haziran 2003 gün ve E.2004/36, K.2004/559 sayılı Kara Harp Okulu Lisans Diplomasi verilmemesi işleminin iptaline ilişkin kararının kaldırılmasına ve davaya kalındığı yerden devamına karar verilmiştir.
Davacı vekili, 17 Aralık 2003 tarihinde kayda giren dava dilekçesinde özetle; davacının tüm derslerden başarılı olduğu birinci yarıyılda savaş beden eğitiminden başarısız olduğu iddiasının gerçekleri yansıtmadığını, zira bu dönemde ayağı kırıldığı için derse iştirak edemediğini, ikinci yarıyılda engelli olan davacıya bu dersten sınav hakkı tanınması gerektiğini, askeri eğitim sırasında ayağı kırılan ve sırf bu yüzden savaş beden eğitimi dersi alamayan davacıya akademik diploma verilmemesinin insan haklarına aykırı olduğunu belirterek, davacıya akademik diploma verilmemesi işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesinden; Kara Harp Okulu 4 ncü sınıf öğrencisi olan davacının, mevcut disiplin notunun tamamını kaybettiği gerekçesiyle Kara Harp Okulu Komutanlığının 09 Haziran 2003 gün ve PER:7200-134-03/Ögt. İsl. Ks.(KKS) (1821) sayılı yazısı ile Kara Harp Okulu Yüksek Disiplin Kuruluna sevk edildiği ve kurulun 12 Haziran 2003 gün ve 2002/2003 öğretim yılı için 21 sayılı kararı ile okuldan çıkarılmasına karar verildiği, bu kararın Kara Kuvvetleri Komutanı tarafından 21 Temmuz 2003 tarihinde onaylanarak kesinleştiği, davacının akademik diploma verilmesi istemiyle 01 Eylül 2003 tarihinde Kara Harp Okulu Komutanlığına müracaat ettiği, bu müracaatına olumlu veya olumsuz herhangi bir yanıt verilmediği, bu arada davacının disiplinsizlik nedeniyle Kara Harp Okulundan çıkarılma işleminin iptali istemiyle açtığı davanın AYIM İkinci Dairesinin 07 Nisan 2004 gün ve E.2003/779, K.2004/294 sayılı kararıyla reddedildiği anlaşılmıştır.
Dava konusu uyuşmazlık, disiplinsizlik nedeniyle okuldan çıkarılan davacının, okuldan çıkarılma tarihine kadar tüm derslerinden başarılı olup olmadığı, bu bağlamda kendisine Kara Harp Okulu lisans diplomasi verilip verilmeyeceği noktasındadır.
926 sayılı TSK. Personel Kanununun 12 nci maddesi; Harp Okullarının kuruluşu, işleyişi ve bu okullara giriş şartları, yetiştirme usulleri ve diğer hususlar özel kanuna göre yürütülür. hükmünü amirdir. 4556 sayılı Harp Okulları Kanununun Lisans düzeyinde öğretim başlıklı 37 nci maddesinin:
(a) bendi; ...Harp Okullarında öğrenciler askeri eğitim, beden eğitimi gibi tatbiki dersler dahil bütün derslere devam etmek zorundadırlar. Öğrencilerin hangi şartlarda o eğitim ve öğretim yılını kaybetmiş sayılacakları yönetmelikte belirtilir...
(b) bendi; Harp Okullarındaki sınav değerlendirme ve sınıf geçme esasları çıkarılacak yönetmelikte düzenlenir.
(c) bendi; Harp okullarının kuruluş yapısına ve ihtiyaçlara göre yapılan eğitim-öğretim ve buna dayalı olarak verilen lisans diplomaları ile ilgili esaslar yönetmelikte gösterilir hükümlerini amirdir.
Bu hükümler uyarınca çıkarılan Harp Okulları Yönetmeliğinin Sınav ve değerlendirme esasları başlıklı Yedinci Bölümünün 48 nci maddesinde; yapılan sınav ve değerlendirmeler ile ilgili olarak bu yönetmelikte belirlenen genel usul ve esaslar dışında kalan hususların, çıkarılarak yönergede belirleneceği düzenlenmiştir.
Ayni yönetmeliğin 49 ncu maddesinde ise; Her eğitim öğretim yılı basında eğitim ve öğretim yüksek kurulunca; bir önceki yıla ait ders başarıları da dikkate alınarak; her ders için geçme taban notu ile başarı harflerine ait not aralıkları , uygulanacak taban kredi değeri, yarıyıl değerlendirme notu nun uygulanıp uygulanmayacağı, uygulanacaksa degeri, disiplin ve tatbiki eğitim durumu ile ilgili başarı harfleri not aralıkları tesbit edilerek yayımlanır. Bir dersten başarılı olabilmek için gerekli asgari geçme taban notu, 100 not üzerinden; kredili derslerde 45, kat sayılı derslerde 60dan aşağı saptanamaz... hükmüne yer verildikten sonra ayni maddede F olan başarı harfinin derecesinin Geçmez olduğu belirtilmiştir.
Harp Okulları Yönetmeliğinin 51 nci maddesinin (b) fıkrasının (1) nci bendinde; yıl içi askeri eğitim dersleri, temel ve savaş beden eğitimi derslerinde bir yarıyıl içinde en az bir sınav, değerlendirme yapılacağı ve yarıyıl sonunda öğrencilerin başarı harfleriyle değerlendirileceği, belirtilen derslerden F (Geçmez) alan öğrencilere, bütünleme sınav hakki verileceği, (5) nci bendinde ise; askeri hastanelerin sağlık kurulu raporları veya askeri hastanelerdeki yetkili uzman tabiplerince verilecek raporlara istinaden; harp okulları eğitim öğretim yüksek kurulunca belirlenen beden eğitimi derslerindeki tatbiki sınav ve değerlendirmeye tabi konuların tamamına veya bir kısmına bir yarıyıl buyunca katılmayan öğrencilerin, söz konusu ders konularından ne şekilde sınav veya değerlendirmeye tutulacaklarına ilişkin usul ve esasların, ilgili harp okulunun eğitim ve öğretim yüksek kurulunca belirleneceği hüküm altına alınmıştır.
Ayni Yönetmeliğin 52 nci maddesinin Eğitim öğretim yılı sonu başarı değerlendirmesi başlıklı (c) fıkrası ise; Akademik yılda ve tatbiki eğitim döneminde okutulan kredili ve kat sayılı derslerin hiçbirinden F başarı harfi olmayan ve kredili derslere ait akademik yılsonu kredi ortalaması 2.00 ve üzerinde olan öğrenciler, başarılı olarak bir üst sınıfa geçerler hükmünü amirdir. Harp Okulları Yönetmeliğinin 53 ncü maddesinde akademik yılsonunda, sınıf geçme koşullarını gerçekleştiremeyenlerden doğrudan sınıfta kalmamış olanların yarıyıllarda F başarı harfi aldıkları kredili ve katsayılı derslerden bütünleme sınavına girecekleri; bütünleme sınavlarının en erken ikinci yarıyıl sınavlarının bittiği günü takip eden yedinci gün başlatılabileceği hüküm altına alınmıştır.
Ayni Yönetmeliğin 49 ncu maddesi ile 51 nci maddesinin (b) fıkrasının (5) nci maddesi uyarınca; 17 Eylül 2002 tarihinde toplanan Eğitim Öğretim Yüksek Kurulunca katsayılı dersler (askeri eğitim) ders geçme taban notları, başarı harfleri, not aralıkları ve BES uygulama esasları belirlenmiştir. Buna göre;
Harbiyeliler her yarıyılda 7 (yedi) alt konudan sınava tabi tutulacaktır. Harbiyelerin BES dersinden başarılı olabilmesi için her yarıyıl yedi konunun not ortalaması 60 puan olmalıdır.
BES dersi sınav değerlendirme esasları;
a) Her yarıyılda sınavı yapılan her alt konunun ara veya yarıyıl sonu sınav notları toplanır, yediye bölünür. Elde edilen not yarıyıl geçme notudur.
c) BES dersinde her yarıyıl ayrı sınıf geçme olarak değerlendirilir... Sağlık mazereti nedeniyle BES dersi sınavına katılamayan örgecilere yapılacak işlemler:
Yürürlükteki mevzuat hükümleri ve uygulamalar çerçevesinde, Askeri hastanelerin sağlık kurulu raporları veya Askeri Hastanelerdeki yetkili uzman tabiplerince verilen raporlara istinaden BES dersi konularının biri, birkaçı veya tamamına katılamayarak ara sınav ve/veya yarıyıl sonu sınav notu bulunmayan engelli durumdaki öğrencilerden; Ara sınav veya yarıyıl sınavlarına bir veya birkaç konudan katılan, ancak bir veya birkaç konudan notu bulunmayanların belirtilen konulardan engel durumları devam edecektir. Bu durumda olanlara sınavlarını tamamlamak üzere Harp Okulları Yönetmeliğinin 54.ncü maddesinde belirtilen en geç süre olan yeni Eğitim öğretim yılının ilk dört haftası (dahil) na kadar süre tanınacaktır. Bu süreye kadar sınavlarını tamamlayanlara, sınava girmedikleri konular için asgari not olan 30 (otuz) not verilecektir. Söz konusu öğrencilerin BES dersi yarıyıl notunun taban not olan 60 (altmış) notunun altında kalması durumunda başarısız sayılacaktır... 2002-2003 Eğitim öğretim yılında dördüncü sınıfta öğrenim görenler:
Ara sınav veya yarıyıl sonu sınavlarına bir veya birkaç konudan katılan, ancak bir veya birkaç konudan notu bulunmayanların,
(a) Mazeret bitiş tarihine kadar belirtilen konularda engelli sayılacaktır.
(b) 30 Ağustos tarihinde mezun olabilmelerine imkân sağlamak maksadıyla engelli oldukları konularda sınavlarını tamamlamak üzere dördüncü sınıfların tek ders sınav tarihine kadar süre tanınacak, bu süreye kadar sınavlarını başarıyla tamamlayanlar diğer derslerden de sınıf geçme koşullarının oluşması halinde emsalleriyle birlikte mezun olacaktır.
(c) Sağlık Mazeretlerinin devam etmesi nedeniyle bu tarihe kadar engelli oldukları konularda sınavlarını tamamlayamayanların sınavlarını tamamlamak üzere Harp Okulları Yönetmeliğinin 54 ncü maddesinde belirtilen en geç süre olan yeni öğretim yılının ilk dört haftasına (dahil) kadar süre tanınacaktır. Bu süreye kadar sınavlarını başarıyla tamamlayanların diğer derslerden de sınıfı geçme koşullarının oluşması halinde TSK Personel Kanununun 35-a-2 maddesi hükümleri çerçevesinde mezun sayılacaktır. Bu süreye kadar sınavlarını tamamlayamayanlara sınava girmedikleri konular için konuların asgari notu 30 (otuz) not verilecektir. Söz konusu öğrencinin BES dersi yarıyıl notunun taban not olan 60 (altmış) notun altında kalması durumda başarısız sayılacaktır
Mevcut yasal düzenlemeler çerçevesinde maddi olay incelendiğinde; rahatsızlığı nedeniyle GATA Ortopedi Polikliniğine sevk edilen davacı hakkında 03 Aralık 2001 tarihinde Beden eğitimi faaliyetlerine katilim için yeniden değerlendirme belgesi düzenlendiği ve davacının 2400 metre koşu, 100 metre koşu, engelli parkur, yüksek atlama, uzun atlama, 5 km teçhizatlı koşu ve uzun mesafeli yürüyüş faaliyetlerinden 12 ay süreyle muaf tutulmasına karar verildiği, bu karar uyarınca davacının 2002/2003 Eğitim öğretim yılı birinci yarı yılanda BES ders programında yer alan 2400 metre koşu, 100 metre koşu ve yüksek atlama faaliyetlerine iştirak edemediği, sınav sorumluluğu olan barfikste kol çekmeden 50 puan, sınavdan 77 puan, yüzmeden 100 puan ve halata tırmanmadan 60 puan aldığı, iştirak edemediği diğer üç branştan ise engele kaldığı, rahatsızlığı devam eden davacının 09 Ocak 2003 tarihli GATA raporu ile 2400 metre koşu, 100 metre koşu, engelli parkur, yüksek atlama, uzun atlama ve 5 km teçhizatlı koşu faaliyetlerinden yeniden 12 ay süreyle muaf tutulduğu, bu karar uyarınca davacının ikinci yarıyıl BES ders programında yer alan 2400 metre koşu, engelli koşu ve uzun atlama faaliyetlerine iştirak edemediği, sınav sorumluluğunda olan barfikste kol çekmeden 60 puan, bomba atmadan 70 puan, mekikten 62 puan ve yüzmeden 100 puan aldığı, iştirak edemediği diğer üç branştan ise engele kaldığı, 12 Haziran 2003 tarihinde disiplinsizlik nedeniyle Kara Harp Okulundan çıkarıldığı için engel sınavına katılamadığı konusunda taraflar arasında bir uyuşmazlık yoktur.
Kurulumuzca öncelikle Harp Okulları Yönetmeliğinin 59.ncu maddesinin ..............Mezuniyette, Lisans Diplomasi ve subaylık diplomasi olmak üzere iki ayrı diploma verilir....... cümlesindeki, Mezuniyet kavramından ne anlaşılması gerektiği tartışılmıştır. Madde metni incelendiğinde, Harp Okulu öğrencilerine iki ayrı diploma verildiği görülecektir. Bunlardan birincisi, tüm derslerinden başarılı oldukları anlamına gelen ve bir üniversite bitirmekle es değer olan Lisans Diploması, ikincisi ise subaylık hak ve yetkilerini haiz olduklarını gösteren Subaylık Diplomasıdir.
Davacı, teğmen naspedilme tarihi olan 30 Ağustos 2003 tarihinden önce disiplinsizlik nedeniyle okuldan çıkarılmıştır. Dolayısıyla, davacının teğmen naspedilmeden önce okuldan çıkarılması nedeniyle subaylık diplomasi almaya hak kazanmadığı açıktır. Zaten, davacının da bu yönde bir talebi mevcut değildir. Bu bağlamda, Subaylık Diploması için mezuniyetten anlaşılması gerekenin, tekmen naspedilme olduğu izahtan varestedir.
Lisans diplomasına hak kazanmak için ise Mezuniyet kavramından, tüm derslerden bir başka ifadeyle akademik yönden başarılı olmak gerektiğinin kabulünün hukuka uygun olduğu değerlendirilmiştir.
Bu noktadan hareketle, davacının akademik yönden başarılı olup olmadığı hususu incelendiğinde; Harp Okulları Yönetmeliğinin 49.ncu maddesi uyarınca, her ders için geçme taban notu ile başarı harflerine ait not aralıkları, uygulanacak taban kredi değeri, yarıyıl değerlendirme notunun uygulanıp uygulanmayacağı, uygulanacaksa değeri, disiplin ve tatbiki eğitim durumu ile başarı harfleri not aralıklarını tespit görevi Eğitim ve Öğretim Yüksek Kuruluna aittir. Yine yönetmeliğin 51 nci maddesinin (b) fıkrasının 5.nci maddesi uyarınca, sağlık mazeretleri nedeniyle belirlenen beden eğitimi derslerindeki tatbiki sınava ve değerlendirmeye tabi konuların tamamına veya bir kısmına giremeyen öğrencilerin, söz konusu ders konularından ne şekilde sınav ve değerlendirmeye tabi tutulacaklarına karar verme yetkisi de ayni kurula aittir.
Görüldüğü üzere gerek Harp Okulları Kanunu gerekse Harp Okulları Yönetmeliğinde bu konularda açık bir düzenleme yapılmamış olup; bu konudaki takdir ve uygulama Eğitim ve Öğretim Yüksek Kuruluna bırakılmıştır.
Bu yetkiye dayanılarak toplanan Kara Harp Okulu Eğitim ve Öğretim Yüksek Kurulu ise; her dönem için yedi BES alt konusunda öğrencilerin sınava tabi tutuklanacakları, alınan notların toplanarak yediye bölüneceği, elde edilen notun yarıyıl geçme notu olacağı ve bu notun en az 60 olması gerektiği, birkaç konudan sınava katılmayanların yılsonunda engelli olacağı, engel sınavına girilmemesi halinde her alt konu için öğrenciye 30 puan verilerek not ortalamasının belirleneceği kararını almıştır. Eğitim ve Yüksek Kurulunun kararı uyarınca, birinci yarıyılda sağlık mazereti nedeniyle üç konudan sınava giremeyen davacıya her konu için 30 puan verildiği ve neticede 60 asgari puana ulaşamadığı için davacının F alarak bu derste başarısız olduğu görülmektedir. Yine davacı, ikinci yarıyılda sağlık mazereti nedeniyle üç konudan BES sınavına girememiş, engele kalmış, engel sınavına giremeden de okulla ilişiği kesilmiştir.
Yukarıda izah olunan mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, henüz Savaş Beden Eğitimi dersinden geçerli not alamayan davacının mezun olduğundan söz edilemeyeceği dolayısıyla davacıya Kara Harp Okulu Lisans diplomasi verilmemesi işleminin mevzuata ve hukuka uygun olduğu sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun davanın REDDİNE,
KARSI OY GEREKÇESI
Davacı hakkında verilen 30 Haziran 2004 gün ve E.2004/36, K.2004/559 sayılı kararın gerekçesinde belirtilmiş olduğumuz nedenlerle, devecinin karar düzeltme isteminin reddinin gerektiği düşüncesinde olduğumuzdan çoğunluk görüşüne katılmadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy