(2709 S. K. m. 2, 125) (1632 S. K. m. 3, 77)
Davacı vekili, 12 Ocak 2004 tarihinde AYİM kaydına geçen dava dilekçesinde özetle; davacının 3 ncü sınıfı başarı ile geçtiğini, ancak disiplin puanının -8e düşmesi sebebiyle, disiplinsizlik nedeniyle Hava Harp Okulu öğrenciliğinden çıkarılma işlemine tabi tutulduğu, disiplin cezalarından 11.5.2001 ve 17.5.2001 tarihli olanların aynı eylem sebebiyle verildiğini, bazılarında takdir hakkının objektif kullanılmadığını, bunun sonucunda da davacının disiplinsizlik nedeniyle Hava Harp Okulu öğrenciliğinden çıkarılma işleminin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Davacı vekilinin yürütmeyi durdurma talebi, AYİM 2 nci Dairesinin 31 Mart 2004 gün ve 2004/80 Esas sayılı kararıyla reddedilmiştir.
Davacının, Hava Harp Okulundan çıkarılma işleminin sebebi disiplin notunun tamamını kaybetmesi olduğundan, dava konusu işlemin denetiminde gerekli husus disiplin cezalarının yasal mevzuata uygun olarak verilip verilmediği, disiplin notundaki indirimlerin doğru bir biçimde yapılıp yapılmadığıdır.
Davacının şahsi dosyasının incelenmesinden;
-11.05.2001 tarihinde yürüyüş ahengini bozmak suçundan 4 gün oda hapsi cezası alarak 16 disiplin notunu yitirdiği,
-17.05.2001 tarihinde üst sınıf öğrencilerinin uyarı ve ikazlarına olumsuz davranışlarda bulunmak suçundan 4 gün oda hapis cezası alarak 16 disiplin notunu yitirdiği,
-13.07.2001 tarihinde yemek saati dışında yemekhaneye girmek suçundan 2 gün oda hapsi cezası alarak 8 disiplin notunu yitirdiği,
-21.08.2001 tarihinde nöbet listesini takip etmemekten 2 hafta sonu izinsizlik (4 gün izinsizlik olarak belirtilmiştir) cezası alarak 8 disiplin notunu yitirdiği,
-2.09.2001 tarihinde elbisesi kirli ve ütüsüz gezmekten 1 hafta sonu izinsizlik cezası alarak 4 disiplin notunu yitirdiği,
-2.11.2001 tarihinde tören provası esnasında yürüyüş ahengini bozmaktan 1 hafta sonu izinsizlik cezası alarak 2 disiplin notunu yitirdiği,
-7.12.2001 tarihinde içtimaya geç kalmaktan 2 hafta sonu izinsizlik cezası alarak, 4 disiplin notu yitirdiği,
-1.2.2002 tarihinde emirlere aykırı giyinmekten 3 hafta sonu izinsizlik cezası alarak, 6 disiplin notu yitirdiği,
-19.4.2002 tarihinde dershanede bir şey yemekten 1 hafta sonu izinsizlik cezası alarak, 2 disiplin notu yitirdiği,
-10.5.2002 tarihinde okul içinde yasak edilen yere girmekten 2 hafta sonu tatili izinsizlik cezası alarak, 4 disiplin notu yitirdiği,
-17.5.2002 tarihinde üst sınıf öğrencilerin uyarı ve ikazlarına olumsuz davranışta bulunmaktan 3 hafta sonu izinsizlik cezası alarak, 6 disiplin notu yitirdiği,
-5.11.2002 tarihinde Harbiyeliye yakışmayacak davranışta bulunmaktan 4 gün oda hapsi cezası alarak, 16 disiplin notu yitirdiği,
-10.12.2002 tarihinde asansörü kullanmaktan 7 gün oda hapsi cezası alarak, 28 disiplin notu yitirdiği,
-19.2.2003 tarihinde içtimaya katılmamaktan 3 hafta sonu tatili izinsizlik cezası alarak, 6 disiplin notu yitirdiği,
-6.03.2003 tarihinde bilgisayar laboratuarını amacı dışında kullanmaktan 2 hafta sonu tatili izinsizlik cezası alarak, 4 disiplin notu yitirdiği,
-8.5.2003 tarihinde derse hazırlıksız girmekten 2 hafta sonu tatili alıkoyma cezası ile cezalandırıldığı ancak ceza kartına işlenmediği ve puan düşülmediği,
-15.8.2003 tarihinde emrin gereğini yapmamaktan 7 gün oda hapsi cezası alarak 28 disiplin notu yitirdiği,
-25.8.2003 tarihinde hapishane talimatına aykırı hareket etmekten 7 gün oda hapsi cezası alarak 28 disiplin notu yitirdiği, ve disiplin notunun -8e düştüğü, bu nedenle sevk edildiği Yüksek Disiplin Kurulunca 27.08.2003 tarihinde disiplinsizlik sebebiyle okuldan ilişiğinin kesilmesine karar verildiği anlaşılmıştır.
Davacının Hava Harp Okuluna başlangıcından itibaren verilen tüm disiplin cezaları incelenmiş; 25.08.2003 tarihli ceza haricinde tüm cezaların Harp Okulları Yönetmeliği, Hava Harp Okulu Disiplin Yönergesi ve diğer ilgili mevzuata uygun bulunduğu anlaşılmıştır.
25.08.2003 tarihinde Hapishane talimatına aykırı davranmak ve nöbetçi subayına gerçeği açıklanmamaktan dolayı 7 gün oda hapsi cezası ile cezalandırılma ya konu olan olayda, davacıdan 24.08.2003 tarihinde oda hapsi cezalısı iken saat 18.45te bulunmanız gereken koğuştan mazeretsiz olarak ayrılarak talimatlara aykırı davrandığınız Alay Nöbetçi Subayı tarafından tespit edilmiştir. Niçin oda hapsinde uymanız gereken kurallara uymuyorsunuz, savunmanızı yazınız. şeklinde savunma alınmış, müteakiben disiplin cezası uygulanmıştır.
Oysa savunma alınan suç konusu Askeri Ceza Kanununun 77 nci maddesinde düzenlenmiş bir suçtur.
Askeri Ceza Kanununun 77 nci maddesinin başlığı ve madde içeriği;
Göz veya oda hapsi ceza yerinden kaçmak, infaz şartlarına uymamak, kaçmaya aracı olmak Madde 77. - Disiplin Mahkemeleri ile disiplin amirleri tarafından verilen göz veya oda hapsi cezalarının çekildiği yeri terk edenlere veya cezanın diğer infaz şartlarını yerine getirmeyenlere, bir aydan altı aya kadar hapis cezası verilir.
Göz veya oda hapsi cezası yerinden kaçanlara, aracı olanlara veya ihmal yahut kayıtsızlıkları ile kaçmalarına sebebiyet verenlere de ayni ceza uygulanır. Göz veya oda hapsini çekmekte olduğu yeri terk fiili, altı gün veya daha fazla devam etmiş ise, verilecek hapis cezası bir yıldan az olamaz. hükmüne amirdir.
Askeri Ceza Kanununun 3 ncü maddesi askeri öğrencileri asker kişi olarak saymış olup, Hava Harp Okulları Yönetmeliğinin 60 ncı maddesinde mahkemelerce verilecek cezaların ne şekilde işlem göreceği belirtilmiştir. Diğer taraftan Hava Harp Okulları Disiplin Yönergesinin 6 ncı bölüm 3 ncü madde a.(2) fıkrası Askeri Ceza Kanununda yazılı suçları işleyenlerin askeri mahkemede yargılanacağı açıkça belirtilmiştir.
T.C. Anayasasının Cumhuriyetin Nitelikleri başlıklı 2 nci maddesi Türkiye Cumhuriyeti, toplumun huzuru, milli dayanışma ve adalet anlayışı içinde, insan haklarına saygılı, Atatürk Milliyetçiliğine bağlı, başlangıçta belirtilen temel ilkelere dayanan, demokratik, laik ve sosyal bir hukuk Devletidir. hükmüne amirdir. Diğer yandan Anayasanın 125 nci maddesinde de, idarenin her türlü eylem ve işlemlerine karşı yargı yolunun açık olduğu belirtilmiştir.
Bu duruma göre oda hapsi ceza yerini terk ettiği iddiasiyla alınan savunmayı müteakip davacının askeri mahkemede yargılanması ve sonucuna göre işlem yapılması gerekirken, eyleme disiplin cezası uygulanıp, disiplin notunun tamamının kaybedildiğinden bahisle davacının okuldan çıkarılması işleminin hukuka uygun olmadığı sonucuna ulaşılmıştır. Ayrıca söz konusu ceza verilirken nöbetçi subayına gerçeği açıklamamaktan bahsedilmişse de, bu husus, ayni eylemin savunmasına dayandırılması nedeniyle ceza hukukunun evrensel ve genel prensipleri karşısında dikkate değer bulunmamıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı
in Hava Harp Okulundan çıkarılması işleminin İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Davacıya verilen cezalar; yürürlükte bulunan mevzuat hükümlerine uygun olarak yetkili disiplin amirlerinin yetkileri dahilinde verildiğinden ve 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 21/Son maddesinin amir hükmüne göre disiplin suç tecavüzlerinden ötürü disiplin amirlerince verilen cezaların yargı denetimi dışında bırakılması nedeniyle yapılan işlem hukuka uygun olduğundan çoğunluk görüşüne katılmadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy