(4752 S. K. m. 31) (Astsubay Meslek Yüksek Okulları Yönetmeliği m. 62) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 25, 27, 28, 42)
Davacı vekili, Osmaniye Asliye Hukuk Mahkemesine verilip bu kanalla gönderilerek 28 Eylül 2004 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen dava dilekçesinin AYİM İkinci Dairesinin 17.11.2004 gün ve E.2004/839, K.2004/859 sayılı karar ile reddedilmesi üzerine 06 Aralık 2004 tarihinde Osmaniye Asliye Hukuk Mahkemesine verilip bu kanalla gönderilerek 13 Aralık 2004 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde kayda geçen yenileme dilekçesinde özetle; davacının Deniz Astsubay Sınıf Okulunda öğrenci iken mezuniyetine az bir süre kala 16.08.2004 tarihinde renk körlüğü rahatsızlığı nedeniyle okuldan çıkarıldığını yapılan işlemin TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27, 28 ve 42 nci maddelerine açıkça aykırı olduğunu, sağlık durumuna uygun bir sınıfta sınıflandırılmasının gerektiğini belirterek öncelikle yürütmenin durdurulmasını ve işlemin iptalini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi AYİM İkinci Dairesinin 05.04.2005 gün ve Gensek No:2004/3585 Esas No:2005/35 sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Dava dosyası ile davacıya ait şahsi dosyadaki bilgi ve belgelerin incelenmesinde; davacının 2003-2004 Eğitim ve Öğretim yılında Deniz Astsubay Meslek Yüksek Okulu sınavını kazandığı, yapılan sağlık muayenesinde İskenderun 200 Yataklı Deniz Hastahanesi Sağlık Kurulunun 29.07.2003 gün ve 134 sayılı raporu ile davacıya Sağlam teşhisi konulup, hakkında Deniz Astsubay Sınıf Okulu Öğrenci Adayı Olur. kararı verildiği, davacının Deniz Astsubay Meslek Yüksek Okulunda öğrenimine başladığı, 17.03.2004 tarihinde duyulan ihtiyaç üzerine renk körlüğü (diskromatopsi) muayenesi yapılması için 600 Yataklı Gölcük Deniz Hastahanesine sevk edildiği, burada yapılan muayenede diskromatopsi, İleri tetkik ve hakkında karar verilmek üzere Ankara GATA Hastahanesine sevk edildiği, 15.04.2004 tarihinde Deniz Meslek Yüksek Okulu Komutanlığı tarafından 600 Yataklı Kasımpaşa Deniz Hastahanesine sevk edildiği, 600 Yataklı Kasımpaşa Deniz Hastahanesi Göz Hastalıkları Kliniğinde 16.04.2004 tarihli raporla davacıya Diskromatopsi tanısı konulup, hakkında Ischihara testine göre diskromatopsi mevcuttur. kararı verildiği, 29.04.2004 tarihinde Ankara GATA Hastahanesine sevk edildiği, GATA Hastahanesi Sağlık Kurulunun 07.05.2004 gün ve 240 sayılı raporuyla davacıya Diskromatopsi tanısı konulup, hakkında A/8 F1 TSK SYY 5.Bölüm 42 nci madde de belirtilen Deniz Kuvvetlerine ait sınıflar haricinde sınıflandırılması uygundur. kararı verildiği, M.S.B. Sağlık Dairesi Başkanlığınca rapora itiraz edilmesi üzerine GATA Hastahanesi Sağlık Kurulunun 19.07.2004 gün ve 185 sayılı ek raporuyla davacıya Diskromatopsi tanısı konulup, davacı hakkında A/8 F1 Askeri Öğrenciliğe Devam Edemez. karara verildiği, raporun 03.08.2004 tarihinde onaylandığı, davacının 16.08.2004 tarihinde okuldan ilişiğinin kesildiği anlaşılmıştır.
Dava konusu uyuşmazlık, Astsubay Meslek Yüksek Okulu öğrencisi olan davacının öğrencilik statüsünü bitirmesine az bir süre kala teşhis edilen hastalığı nedeniyle askeri öğrencilikten çıkarılma işlemine mi tabi tutulacağı yoksa yeniden sınıflandırılma işlemine tabi tutularak teşhis edilen hastalığından dolayı TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin (+) işaretli sınıflarında istihdam edilip edilmeyeceği konusundadır.
Astsubay Meslek Yüksek Okulları Kanunun Disiplin ve okuldan çıkarılma başlıklı 31 nci maddesinde; Astsubay meslek yüksek okullarına alınan her öğrenciye bir disiplin notu verilir. Disiplin notundan hangi cezalar için ne kadar not düşüleceği yürürlüğe konulacak yönetmelikte belirtilir.
Astsubay meslek yüksek okullarında öğrenim gören öğrenciler aşağıdaki hallerde okuldan çıkarılırlar:
a) Bu Kanun hükümlerine göre çıkarılacak yönetmelik gereğince verilen disiplin notunu kaybedenler.
b) Yönetmelikte belirtilecek esaslar dahilinde öğrencilik niteliğini kaybettiklerine dair yüksek disiplin kurulunca hakkında karar verilenler.
c) Bu Kanunun 30 uncu maddesinde belirtilen süreler içerisinde eğitim ve öğrenimlerini tamamlayamayanlar.
d) Mahkeme kararı ile öğrencilik hukukunu kaybedenler.
e) Sağlık kurullarınca verilecek raporlara dayalı olarak, sağlık yetenekleri bakımından astsubay meslek yüksek okulu öğrenimine devam imkanı kalmayanlar.
f) Giriş koşullarını taşımadıkları öğrenim sırasında anlaşılanlar veya öğrenim süresi içinde bu niteliklerini kaybedenler.
Sağlık durumu nedeniyle okuldan çıkarılanlar hariç olmak üzere diğer nedenlerle okuldan çıkarılanlara, kendileri için Devlet tarafından yapılan masraflar faizleri ile birlikte ödetilir.
Bu öğrencilerin kimlikleri, bütün askeri yüksek öğretim kurumlarına, emniyet makamlarına ve ilgili askerlik şubelerine alınan çıkarma kararı ile birlikte bildirilir.
Astsubay meslek yüksek okullarında okuyan öğrencilerden, bu maddede belirtilen nedenlerle okuldan çıkarılanlar ile 926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 115 inci maddesi gereğince kendi isteğiyle okuldan çıkanlar, hiçbir şekilde diğer askeri yüksek öğretim kurumlarına alınmaz ve 21.6.1927 tarihli ve 1111 sayılı Askerlik Kanunu, 16.6.1927 tarihli ve 1076 sayılı Yedek Subaylar ve Yedek Askeri Memurlar Kanunu, 18.3.1986 tarihli ve 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunu ve 28.5.1988 tarihli ve 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanunu hükümleri saklı olmak üzere Türk Silahlı Kuvvetlerinde istihdam edilmezler. hükmü yer almaktadır.
Astsubay Meslek Yüksek Okulları yönetmeliğinin Mahkeme Kararı, Sağlık ve Başarısızlık Nedeniyle Okuldan Çıkarılma başlıklı 62 nci maddesinde;
Astsubay meslek yüksek okulu öğrencileri aşağıdaki hallerde okuldan çıkarılırlar:
a) 22 Mayıs 1930 tarihli ve 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunu, 4 Ocak 1961 tarihli ve 211 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri İç Hizmet Kanunu ve Türk Silahlı Kuvvetleri İç Hizmet Yönetmeliği ile diğer ilgili mevzuatta belirtilen eylemlerinden dolayı askeri öğrencilik hukukunu kaybedenler.
b) Sağlık nedeniyle çıkarılma: Sağlık nedeni ile iki yıldan fazla devre kaybedenler ile sağlık kurulunca verilecek raporlara dayanılarak sağlık durumları bakımından astsubay meslek yüksek okulu öğrenimine devam olanağı kalmayanların, yüksek okul kurulu kararı ile okulla ilişkileri kesilir.
c) Başarısızlık nedeniyle çıkarılma: Eğitim ve öğretimlerini sağlık nedenleri dışında üç yıl, sağlık nedenleri dahil toplam dört yıl süre içinde tamamlayamayanların veya bu sürelerde tamamlayamayacağı kesinleşenlerin, yüksek okul kurulu kararıyla okulla ilişkileri kesilir. Yüksek okul kurulunun bu konudaki kararı, ilgili kuvvet komutanı, Jandarma Genel Komutanı veya Sahil Güvenlik Komutanının onayı ile kesinleşir. Sağlık Astsubay meslek yüksek okulu için onay makamı Genelkurmay İkinci Başkanıdır. hükmü yer almıştır.
TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 25 nci maddesi;
(Değişik Birinci Fıkra:6.12.2004-2004/8202/4 md.) Askeri öğrenci adaylarının sağlık kurulu muayeneleri; Kara Kuvvetleri Komutanlığı, Deniz Kuvvetleri Komutanlığı, Hava Kuvvetleri Komutanlığı, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığının belirleyeceği tam tevekküllü askeri hastahanelerde yapılır.
(Değişik İkinci Fıkra:6.12.2004-2004/8202/4 md.) Türk Silahlı Kuvvetlerinin askeri okullarına alınacak öğrenci adayları, tam sağlam olmalı ve diskromatopsi bulunmamalıdır. Kız öğrencilerde genital muayene, anamnez ve inspeksiyonla yapılır. Hekim lüzum gördüğünde pelvik ultrasonografi ve diğer muayeneler ile laboratuvar muayenelerini yapabilir (Hemen muayenesi yapılmaz.). Öğrenci adaylarının boy ve kilo oranları ile ilgili değerlendirmeler aşağıdaki tablolara göre yapılır.
Bu tablolar tam teşekküllü askeri hastahanelerde görevli uzmanlar tarafından kullanılacaktır. Askeri öğrenci alımı yapacak komutanlıklar, aşağıdaki tablolarda belirtilen alt limitlerin daha aşağısında olmamak kaydıyla, öğrenci adaylarında arayacakları boy ve kilo alt limitlerini kendileri tespit edecekler ve broşürlerinde yayımlayacaklardır. Bu esaslara göre ön elemeden geçirilecek olan adaylar, daha sonra tam teşekküllü askeri hastahanelerde yapılacak muayeneleri sırasında aşağıdaki tablolara göre değerlendirilecek ve sağlıklı bir boy-kilo oranına sahip olup olmadıkları tespit edilecektir.
11 ile 18 yaş kız ve erkek normal çocuklar ile 18 ve üzerindeki yaş grupları için boy ve ağırlık ölçümleri, beden-kitle indeks değerleri tablo 1, 2, 3, 4 ve 5de gösterilmiştir. hükmünü taşımaktadır.
Aynı Yönetmeliğin Askeri öğrencilerin Sıhhi İzin Süresi ve Diğer Sağlık İşlemleri başlıklı 27 nci maddesinde Tüm askeri öğrencilerin sıhhi izin süresi okulun normal öğrenim süresinin her üç yılı için her çeşit hastalıklarda toplam olarak bir yıldır. Bu süre tüberküloz için iki yıldır. Öğrenci, sıhhi izin süresini doldurduğu ayın son haftasında kesin işlem yapılmak üzere sağlık kuruluna gönderilir. Hastalık ve arıza öğrenciliğe devamına engel ise kesin işlem yapılır. Tedavisi mümkün olmayan hastalık veya bedeni arızaları nedeni ile beden eğitimi ile askeri eğitim derslerine devamlı şekilde katılamayacakları onaylı sağlık kurulu raporu ile saptanan öğrenciler, sağlık izin süresinin doldurulması beklenilmeden okuldan çıkarılır.
Hastalık ya da arızaları nedeni ile tedavi görmüş öğrencilerin geriye kalan hastalık şekelleri (A) ve (B) dilimlerine uyuyorsa, bunların 1 ve 2 numaralı sınıflandırma çizelgelerinde Subay Astsubay Sütununda (+) işaretli sınıflar varsa okuldan çıkarılmazlar ve bu sınıflardan birinde yetiştirilmek üzere öğrenimlerine devam ederler. Sabitleşmiş arıza ve hastalık şekelleri için uygun sınıflar yoksa veya şekel (D) dilimine uyuyorsa, sıhhi izin süresini doldurması beklenilmeden okuldan çıkarılırlar. hükmü öngörülmüştür.
Aynı yönetmeliğin Askeri Okulları Bitirirken Yapılacak Muayene başlıklı 28 nci maddesi Kara Harp Okulu öğrencilerine, meslek sınıflarına ayrılmadan önce sağlık kurulu muayenesi yapılır. Muayene sonunda ariza ve hastalık şekelleri saptananlar, bu yönetmeliğin 1 ve 2 numaralı sınıflandırma Çizelgesindeki artı (+) işaretli sınıflarda görevlendirilirler.
(Değişik İkinci Fıkra: 6.12.2004-2004/8202/5 md.) Harp okullarının dışında kalan ve eğitim süreleri bir yıldan fazla olan askeri okulları bitirenlere de aynı sağlık işlemleri uygulanır. Eğitim süreleri bir yıl ve altında olan okul öğrencilerine aynı sağlık işlemi uygulanmaz ancak, bunlardan yıl içerisinde kıt'a tabibince takibi yapılanlardan sağlık durumunun yeniden değerlendirilmesi uygun görülenlerin sağlık kurulu muayeneleri yapılır. hükmünü taşımaktadır.
Aynı yönetmeliğin Diskromatopsi başlıklı 42 nci maddesinde Uçucu sınıflara mensup bütün rütbelerdeki subay ve astsubaylarda, aşağıda 1, 2 ve 3 üncü bentlerde gösterilen sınıf ve branşlardaki asteğmen - yüzbaşı (dahil) rütbelerindeki subaylar ve her rütbedeki astsubaylarda diskromatopsi bulunmaz. Diskromatopsi tespit edilenler yeniden sınıflandırılırlar. Bu şekilde sınıflandırılanlar üst rütbelerde eski sınıflarına iade edilmezler.
1) Kara Kuvvetleri:
Piyade, Süvari, Tank, Topçu, Kara Havacılık, İstihkam, Muhabere, Jandarma, Ulaştırma, Harita.
2) Deniz Kuvvetleri:
Güverte, Makine, Deniz, Deniz Piyade, Deniz İstihkam, Denizaltıcı, Dalgıç.
3) Hava Kuvvetleri:
Pilot, Seyrüsefer, Hava Yer (kontrol ve ihbar, uçak, elektronik, esliha ve mühimmat, uçak bakim, ikmal, istihbarat, foto) Piyade, İstihkam, Muhabere, Füze, Uçaksavar, Ulaştırma.
Türk Silahlı Kuvvetleri Askeri Okullarına alınacak öğrencilerde (Yedek subay öğrencileri hariç), Türk Silahlı Kuvvetlerine muvazzaf olarak sivil kaynaktan ve yedek subaylıktan alınacak adaylarda diskromatopsi bulunmaz. Diskromatopsi muayenesi Ischiara (Psödo Izokromatik renk levhalari) yöntemi ile yapılır. Gerek duyulduğunda, muayene yardımcı metotlarla desteklenir. hükmü öngörülmüştür.
TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 25 nci maddesinin İkinci fıkrasına göre askeri öğrenci adayları için tam sağlam olma ve diskromatopsi bulunmaması koşulu aranmaktadır. Bu hüküm askeri okullara alınacak öğrenci adayları için uygulanabilecek bir hükümdür. Askeri Öğrenci statüsünde bulunanlar için aynı Yönetmeliğin 27 ve 28 nci maddelerinin uygulanmasa gerekmektedir. Söz konusu maddelerde, askeri öğrenciler için tam sağlam olma koşulu aranmamış, askeri öğrencilerin hastalıklarına veya arızalarına göre durumları A ve B dilimine uyanların 1 ve 2 nolu sınıflandırılma çizelgesinde Subay-Astsubay sütununda (+) işaretli sınıflardan birinde yetiştirilecekleri ve okuldan çıkarılmayacakları, ancak sabitleşmiş arıza ve hastalık şekelleri için uygun sınıflar yoksa ve şekel (D) dilimine uyuyorsa, sıhhi izin süresi beklenilmeden okuldan çıkarılacakları hüküm altına alınmıştır.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümleri ve açıklamalar çerçevesinde dava konusu işlemin değerlendirilmesinde; Deniz Astsubay Meslek Yüksek Okulunda askeri öğrenci statüsünde bir yıldır öğrenim görmekte olan davacının yapılan muayenesinde diskromatopsi teşhisi konulmuştur. Diskromatopsi hastalığı Hastalık ve Arızalar Listesinin 8 nci madde A dilimi 1 nci fıkrası kapsamında bulunmaktadır. TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 27 ve 28 nci maddelerine göre davacının 1 ve 2 nolu sınıflandırma çizelgesinde Subay-Astsubay sütununda (+) işaretli olan sınıflardan birinde yetiştirilmesi gerekmektedir.
Davacının hastalık şekeli (D) dilimine uymadığı için ve TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 42 nci maddesi hükmüne göre Deniz Kuvvetlerine ait güverte, makine, deniz, deniz-piyade, deniz istihkam, deniz altıcı ve dalgıç sınıfları dışında kalan Deniz Kuvvetlerine ait sınıflarda yetiştirilmesi gerekmektedir. Dolayısıyla davacı hakkında tesis edilen okuldan çıkarılma işleminin sebep unsuru itibariyle hukuka aykırı olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı
..nun Deniz Astsubay Meslek Yüksek Okulundan çıkarılması İŞLEMİNİN İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
TSK Sağlık Yönetmeliğinin 25 nci maddesi;
(Değişik:07.01.2002-2002/3627/3 md.) Askeri öğrenci adaylarının sağlık kurulu muayeneleri Kara Kuvvetleri Komutanlığı, Deniz Kuvvetleri Komutanlığı, Hava Kuvvetleri Komutanlığı ve Jandarma Genel Komutanlığının belirleyeceği tam teşekküllü askeri hastahanelerde yapılır.
Türk Silahlı Kuvvetleri askeri okullarına alınacak öğrenci adayları tam sağlam olmalı ve diskromatopsi bulunmamalıdır.
Öğrenci adaylarının boy ve kilo oranları ile ilgili değerlendirmeler aşağıdaki tablolara göre yapılmalıdır. Yine aynı yönergenin 24 nci maddesi;
Askeri öğrencilerin Sıhhi İzin Süresi ve Diğer Sağlık İşlemleri,
Tüm askeri öğrencilerin sıhhi izin süresi okulun normal öğrenim süresinin her üç yılı için her çeşit hastalıklarda toplam olarak bir yıldır. Bu süre tüberküloz için iki yıldır. Öğrenci, Sıhhi izin süresini doldurduğu ayın son haftasında kesin islem yapılmak üzere sağlık kuruluna gönderilir. Hastalık ve ariza öğrenciliğe devamına engel ise kesin işlem yapılır. Tedavisi mümkün olmayan hastalık veya beden arızaları nedeni ile beden eğitimi ile askeri eğitim derslerine devamlı şekilde katılamayacakları onaylı sağlık kurulu raporu ile saptanan öğrenciler, sağlık izin süresinin doldurulması beklenilmeden okuldan çıkarılır.
Hastalık ya da arizalar nedeni ile tedavi görmüş öğrencilerin geriye kalan hastalık şekelleri (A) ve (B) dilimlerine uyuyorsa, bunların 1 ve 2 numaralı sınıflandırma çizelgelerinde Subay Astsubay Sütununda (+) işaretli sınıflar varsa okuldan çıkarılmazlar ve bu sınıflardan birinde yetiştirilmek üzere öğrenimlerine devam ederler. Sabitleşmiş arıza ve hastalık şekelleri için uygun sınıflar yoksa veya şekel (D) dilimine uyuyorsa sıhhi izin süresini doldurması beklenilmeden okuldan çıkarılırlar şeklindedir.
Yukarıda belirtilen mevzuata göre; Askeri öğrenciliğe sağlam olarak baslayan bir öğrencinin öğrenimi esnasında rahatsızlanması sonucu tedavi görmüş öğrencilerin geriye kalan hastalık şekellerine göre bir kategorilendirme yapılmıştır. Oysa davacının Diskromatopsi rahatsızlığı bünyesel bir rahatsızlıktır, öğrenim esnasında oluşan bir rahatsızlık değildir. Davacının bu rahatsızlığının tespit edilmesi üzerine idarece TSK Sınıf Okulları yönetmeliği madde 19.B.(2)(3), (2) Sağlık kurulunca verilecek raporlara dayanılarak, sağlık durumları kuvvet özelliklerine göre Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği yönetmeliğinde belirtilen esaslara uygun olmadığı tespit edilenler. (3) Giriş ile ilgili nitelikleri taşımadıkları öğrenim sırasında anlaşılanlar veya öğrenim süresi içinde şahsi giriş niteliklerini değiştirenler.
Gereğince islem yapılmış olup; yapılan okuldan çıkarılma işleminin mevcut mevzuata uygun olarak yapıldığını düşündüğünden; işlemin iptali yönünde alınan çoğunluk kararına katılamadım. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy