(2955 S. K. m. 19, 20)
Davacı, 05 Mayıs 2005 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 2005 yılı doçentlik sınavına yaptığı başvurusunun, 1998 yılında memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan almış olduğu para cezasını ve ertelemeyi havi mahkumiyet gerekçe gösterilerek reddedildiğini, oysa ki 647 sayılı Kanunun 4 ncü maddesi uyarınca aldığı temel cezanın para cezası olduğu dikkate alındığında, durumunun 2955 sayılı GATA Kanununun 19 ncu maddesinin (h) bendine uymadığını belirterek, doçentlik sınavına giriş izni verilmemesi işleminin iptaline, yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacının yürütmenin durdurulması istemi Askeri Yüksek İdare Mahkemesi İkinci Dairesinin 22 Haziran 2005 gün ve Esas No.:2005/370 sayılı kararıyla kabul edilmiştir.
Davacının doçentlik sınavına girmek için izin istediği, bu isteğinin davacının memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan almış olduğu ceza nedeniyle reddedildiği, doçentlik sınavına giriş izni verilmemesi işleminin iptali istemiyle iş bu davanın açıldığı anlaşılmaktadır.
Taraflar arasında davacının doçentlik sınavına girebilmesi için aranan diğer tüm şartları taşıdığı hususunda bir uyuşmazlık bulunmamaktadır. Uyuşmazlığın konusu davacının işlemiş olduğu memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan dolayı aldığı cezanın doçentlik sınavına girmesi için izin verilmesine engel olup olmayacağı hususudur.
2955 sayılı GATA Kanununun Doçentlik Sınavı başlıklı 20 nci maddesi Doçentlik Sınavına katılmak isteyenlerin başvuruları, silsileler yoluyla Genelkurmay Başkanlığına gönderilir. Genelkurmay Başkanlığınca uygun görülenlerin doçentlik sınavı , 2547 sayılı Yüksek Öğretim Kanunun 24 ncü maddesine göre yapılır. Genelkurmay Başkanlığınca uygun görülenlerin doçentlik sınavına katılabilmeleri için; - Bir lisans diploması aldıktan sonra, doktora ve tıpta uzmanlık unvanını kazanmış, - Orijinal bilimsel araştırma ve yayınlar yapmış,- Üniversiteler arası kurulca merkezi sistemle hazırlanacak bir yabancı dil imtihanını başarmış, -Bu Kanununun 19 ncu maddesinin dördüncü fıkrasının (e), (f), (g) ve (h) bentlerinde yazılı nitelikleri haiz olmaları gerekir. hükmünü amirdir.
Anılan Kanunun 19 ncu maddesinin dördüncü fıkrasının f bendinde Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlarla 5816 sayılı Atatürk Aleyhine İşlenen Suçlar Hakkında Kanunda belirtilen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, rüşvet, hırsızlık, dolandırılıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, gayri tabii mukarenet, dolaylı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile kaçakçılık, resmi alım satımlara fesat karıştırma suçlarından birisinden hükümlü olmamak, g bendinde Firar, üste fiilen taarruz, fesat, isyan suçları ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunun 148 nci maddesinde yazılı suçlardan birisiyle hükümlü olmamak, h bendinde ise Taksirli suçlar hariç olmak üzere yukarıdaki bentlerde sayılanların dışındaki suçlardan mahkemeler, disiplin amirince 21 gün ve daha fazla hapis veya oda hapsi cezası ile hükümlü olmamak veya cezalandırılmamak şeklinde düzenleme yapılmıştır.
GATA Yönetmeliğinin 35 nci maddesinin 1 nci fıkrasında ise Başvuru: Üniversitelerarası kurulun tespit edeceği esaslara göre yapılacak olan doçentlik sınavlarına katılmak isteyen adaylar, doçentlik sınavına katılmak istediğini belirten dilekçe ile kıtası komutanlığına veya kurum amirliğine başvururlar. Dilekçelere sıralı en az iki sicil amiri tarafından düzenlenen nitelik belgesi eklenerek, silsileler yoluyla Genelkurmay Başkanlığına gönderilir. Nitelik Belgesi Örneği EK-Adadır. Adayların durumları, Genelkurmay Personel Başkanının Başkanlığında, Genelkurmay İ.K.K. Daire Başkanı, Genelkurmay Teşkilat ve Eğitim Daire Başkanı, Genelkurmay Adli Müşaviri, adayın mensup olduğu Kuvvet veya Jandarma Genel Komutanlığının Personel Başkanlarından oluşan bir komisyon tarafından incelenir, incelemede, adayın özlük dosyası da değerlendirilerek askerlik hayatındaki başarısı, tutum ve davranışları gibi hususlar dikkate alınır. Komisyon tarafından doçentlik sınavına katılması uygun görülenlere Genelkurmay Başkanlığınca bu durum yazılı olarak bildirilir. Bu yazıyı alan adaylar, sınavına katılmak istedikleri bilim dalını belirten bir dilekçeye aşağıdaki belgeleri ekleyerek doğrudan GATA Komutanlığına başvururlar. 1. Doçentlik sınavına katılmasının uygun görüldüğüne dair Genelkurmay Başkanlığının yazısı, 2. Bir lisans diploması aldıktan sonra, doktora veya tıpta uzmanlık unvanını kazandığını belirten belge, 3. Yapmış olduğu orjinal bilimsel araştırma ve yayınları, 4. Üniversiteler arası kurulca merkezi sistemle yapılan yabancı dil sınavını kazandığını belirten belge, doçentlik sınavı: GATA Komutanlığı, sınava katılmak isteyenlerin belgelerini, işlemleri yapılmak üzere Üniversitelerarası Kurul Başkanlığına gönderir. Doçentlik sınavı, 2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun 24 ncü maddesine göre yapılır hükmüne yer verilmiştir.
Dava dosyası ile davalı idarece Özel gizlilik derecesiyle gönderilen bilgi ve belgelerin incelenmesinden; davacının memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan Hava Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinde yapılan yargılaması sonucunda; Mahkemenin 10 Eylül 1998 gün ve Esas No.:1998/273, Karar No.:1998/241 sayılı kararıyla müsnet suçtan eylemine uyan Askeri Ceza Kanununun 144 ncü maddesi delaletiyle Türk Ceza Kanununun 240/1 nci ve Türk Ceza Kanununun 59 ncu maddeleri uyarınca 11 ay 20 gün hapis ve 291.667 TL. ağır para cezasıyla cezalandırılmasına, ayrıca 2 ay 27 gün süreyle memuriyetten yoksun bırakılmasına, hapis cezasının 647 sayılı Kanunun 4 ncü maddesi uyarınca ağır para cezasına çevrilmesi ile neticeten davacının 2.041.667 TL. ağır para cezasıyla cezalandırılmasına ve 2 ay 27 gün süreyle memuriyetten yoksun bırakılmasına karar verilerek, netice cezanın 647 sayılı Kanunun 6 ncı maddesi uyarınca ertelenmesine karar verildiği, bilahare adli sicildeki bu kaydının Hava Eğitim Komutanlığı Askeri Mahkemesinin 31 Aralık 2003 gün ve Müt.2003/310 sayılı kararıyla silindiği anlaşılmıştır.
Davacının durumu yukarıda açıklanan mevzuat hükümleri çerçevesinde değerlendirildiğinde, memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan verilen mahkumiyetin hürriyeti bağlayıcı ceza olmayıp işlem tarihinde yürürlükte bulunan 647 sayılı Kanun muvacehesinde para cezası olduğu, ayrıca bu cezanın ertelendiği, GATA Kanununun 19 ncu maddesinin (h) bendinde ise açıkça hükümlü olmamayı ve cezalandırılmamayı aradığı görülmektedir. GATA Kanununun 19 ncu ve 20 nci maddelerinde belirlenen ve terditli olarak sayılan anlamda bir mahkumiyeti bulunmayan davacı hakkında doçentlik sınavına girememesi sonucu doğacak şekilde davalı idarece tesis edilen işlemin hukuka ve mevzuata aykırı olduğu kanaat ve sonucuna varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı Tbp.Yb
.nun doçentlik sınavına giriş izni verilmemesi yönünde tesis edilen İŞLEMİN İPTALİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
2955 sayılı GATA Kanununun Doçentlik Sınavı başlıklı 20 nci maddesi Doçentlik Sınavına katılmak isteyenlerin başvuruları, silsileler yoluyla Genelkurmay Başkanlığına gönderilir. Genelkurmay Başkanlığınca uygun görülenlerin doçentlik sınavı , 2547 sayılı Yüksek Öğretim Kanunun 24 ncü maddesine göre yapılır. Genelkurmay Başkanlığınca uygun görülenlerin doçentlik sınavına katılabilmeleri için; - Bir lisans diploması aldıktan sonra, doktora ve tıpta uzmanlık unvanını kazanmış, - Orijinal bilimsel araştırma ve yayınlar yapmış,- Üniversiteler arası kurulca merkezi sistemle hazırlanacak bir yabancı dil imtihanını başarmış, -Bu Kanununun 19 ncu maddesinin dördüncü fıkrasının (e), (f), (g) ve (h) bentlerinde yazılı nitelikleri haiz olmaları gerekir. hükmünü amirdir.
Anılan Kanunun 19 ncu maddesinin dördüncü fıkrasının f bendinde Devletin şahsiyetine karşı işlenen suçlarla 5816 sayılı Atatürk Aleyhine İşlenen Suçlar Hakkında Kanunda belirtilen suçlar ile basit ve nitelikli zimmet, rüşvet, hırsızlık, dolandırılıcılık, sahtecilik, inancı kötüye kullanma, yalan yere tanıklık, gayri tabii mukarenet, dolaylı iflas gibi yüz kızartıcı veya şeref ve haysiyeti kırıcı suçlar ile kaçakçılık, resmi alım satımlara fesat karıştırma suçlarından birisinden hükümlü olmamak, g bendinde Firar, üste fiilen taarruz, fesat, isyan suçları ile 1632 sayılı Askeri Ceza Kanunun 148 nci maddesinde yazılı suçlardan birisiyle hükümlü olmamak, h bendinde ise Taksirli suçlar hariç olmak üzere yukarıdaki bentlerde sayılanların dışındaki suçlardan mahkemeler, disiplin amirince 21 gün ve daha fazla hapis veya oda hapsi cezası ile hükümlü olmamak veya cezalandırılmamak şeklinde düzenleme yapılmıştır.
Yardımcı doçentliğe müracaat eden personelden yukarıda sayılan suçlardan almış oldukları cezaları ertelenmiş, para cezasına çevrilmiş, genel veya özel af yasaları kapsamına girmiş, adli sicilden hükümlülükleri çıkarılmış olanlarda yardımcı doçentliğe kabul edilmezler.
Askeri Ceza Kanununun 162 nci maddesi 1.-Aşağıdaki yazılı fiilleri işleyenler amirleri tarafından salahiyet dairesinde cezalandırılabilirler.
A. Disiplin Tecavüzü: askeri terbiyeyi, disiplini bozan ve hiçbir ceza kanununun maddelerine uymayan fiiller ve tekasüller,
B. Kabahatler: Askeri Ceza Kanununun 18 nci maddesinde yazılı olan fiillerin hafif halleri,
Yukarıda belirtilen Kanun maddeleri ışığında davacının durumu incelendiğinde, davacının memuriyet görevini kötüye kullanmak suçundan yargılanıp, bir yıl hapis, 300,000 TL. para cezası, üç ay memuriyetten yoksun kılınma cezası aldığı ve bu cezasının ertelendiği görülmektedir. Yani davacı Askeri Ceza Kanununun 162 nci maddesi gereğince disiplin amirlerinin cezalandırma yetkisinin dışına taşan ve daha ağır bir şekilde cezalandırılması gereken bir suçu işlemiş ve nihayetinde para cezasına çevrilse dahi Askeri Mahkemece cezalandırılmıştır. GATA Kanununun 19 ncu maddesinin (h) bendinde belirtilen hususları, (h) bendinin altındaki paragrafla birlikte yorumlamamanın kişiler arasında eşitsizlik yaratacağı kanaatinde olduğumdan, iptali istenen işlemin tüm unsurlarıyla mevcut mevzuata uygun yapıldığını düşündüğümden Tesis Edilen İşlemin İptali yönünde alınan çoğunluk kararına katılamadım.(19.10.2005). (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy