(1111 S. K. m. 35, Geç. m. 36)
Davacı vekili 06 Haziran 2006 tarihinde AYİMde kayda geçen kararın düzeltilmesi istemini içeren dilekçesinde özetle; davacı adına açılan sevk tehirinin yapılmaması işleminin iptali davasında davanın kabul edilerek idari işlemin iptaline karar verildiğini ancak kararın sonuç bölümünde davacının vekil tarafından temsil edilmesine rağmen davacı lehine vekalet ücretinin hükmedilmediğini belirterek karar düzeltme isteminin kabul edilerek AYİM 2 nci Daire Başkanlığının 2005/689 E., 2006/474 K. sayılı kararının düzeltilerek, kararda davacı lehine vekalet ücretine hükmedilmek suretiyle düzeltilmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davacı vekilinin kararın düzeltilmesi dilekçesinde ileri sürdüğü karar düzeltme istemine konu olan kararda işleminin iptaline karar verilmesine karşın davacı lehine vekalet ücretine hükmedilmemesi hususunun hukuka aykırı olduğu sonucuna ulaşıldığından davacı vekilinin kararın düzeltilmesi isteminin kabulü ile AYİM 2 nci dairesinin 10.05.2006 gün ve E.2005/689, K.2006/474 sayılı kararının kaldırılarak uyuşmazlığın esastan incelenmesine geçilmiştir.
Dava dosyasındaki mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde; 24.07.1983 doğumlu olan davacının 01.01.2002 tarihinde askerlik çağına girdiği, 14.01.2003 tarihinde Türkiye Profesyonel 2 nci ligi B kategorisinde yer alan Kartalspor Kulübü ile 14.01.2003-22.06.2005 tarihlerini kapsayan sözleşme yaparak profesyonel futbolculuğa geçiş yaptığı ve bu kulüpte futbol oynadığı, 12.07.2005 tarihinde de Türkiye Profesyonel 2 nci ligi A kategorisinde yer alan Büyükşehir Belediye Spor Kulübü ile sözleşme imzaladığı ve halen bu kulübün profesyonel futbolcusu olduğu, Türkiye Futbol Federasyonu Başkanlığının 15 Ağustos 2005 gün ve 04-4-2005/3659 16674 sayılı yazısı ile 1111 sayılı Askerlik Kanunun 35/E maddesi gereğince sevk tehir talebinde bulunulduğu ancak 1983 doğumlularla birlikte süresi içerisinde son yoklamasını yaptırmadığı için 21 Şubat 2003 tarihinden itibaren 1111 sayılı Askerlik Kanunun 86 ncı maddesi gereği yoklama kaçağı durumunda olduğu gerekçesiyle MSB.lığının 02 Eylül 2005 gün ve 4400-4277-05/ASAL D.Er İşl.Ş.Öğc.İşl.Ks. 547 sayılı yazısıyla bu talebin reddedildiği anlaşılmıştır.
1111 Sayılı Askerlik Kanununun Ertesi Seneye Bırakma başlıklı 35 nci maddesi E bendine 23.07.1999 tarihli 4418 sayılı Kanunun 1 nci maddesi ile 3 numaralı bent eklenerek; Olimpiyat Oyunları, Dünya ve Avrupa Şampiyonasında ilk üç dereceye giren sporcular ile bu dereceleri alan takımların kadrolarında yer alan sporcular, A Büyükler Milli Takım kadrolarında yer alan sporcular ve Türkiye Profesyonel 1 nci Futbol liginde yer alan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcuların aktif spor hayatlarını devam ettirmeleri kaydıyla 33 yaş sonuna kadar, sevk tehir işleminden yararlanmaları imkanı getirilmiştir.
4418 sayılı Kanunun 1 nci maddesi ile 1111 sayılı Kanunun 35 nci maddesine eklenen bir fıkra ile de, bu Kanunun 86 ncı maddesine tabi olup, haklarında soruşturma açılanlardan ceza alanlar ile 89 ncu maddeye tabi olanların sevkleri tehir edilmez. Ancak 89 ncu maddeye tabi olan yükümlülerden, sevk tehir işlemine neden olan staj, yüksek lisans, ihtisas ve doktora öğrenimine başlangıç tarihleri bakaya kaldıkları tarihten önce olanların sevk tehir işlemleri yapılabilir denmek sureti ile sevk tehiri yapılmayacak olanlar belirtilmiş; ancak 4418 sayılı Kanunun 6 ncı fıkrası ile 1111 sayılı Askerlik Kanununa eklenen geçici 36 ncı madde ile; 35 nci maddenin (E) fıkrasının (3) numaralı bendinde belirtilen şartları taşıyan sporculardan bakaya veya yoklama kaçağı olanlar, bu Kanunun yayımı tarihinden itibaren üç ay içinde müracaat etmeleri halinde, 35 nci madenini (E) fıkrasının (3) numaralı bendi hükümlerinden yararlandırılır. denmek suretiyle yoklama kaçağı ve bakaya durumunda bulunan yukarıda sayılan sporcuların belirtilen tarihler arasında müracaat etmeleri şartıyla bir defaya mahsus olarak sevk tehirinden yararlanmalarına olanak sağlanmıştır.
Sadece yukarıda sayılan sporcular için sevk tehiri imkanı verilmesinin adalet ve eşitlik prensiplerine aykırılık oluşturduğu gerekçesiyle, 13.06.2001 tarihli 4679 sayılı Kanunun 1 nci maddesi ile 1111 sayılı Askerlik Kanununun 35 nci maddesinin (E) fıkrasının (3) numaralı bendinde değişiklik yapılarak, Türkiye 2 nci futbol liginde yer alan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcular ile üç veya daha fazla ligi bulunan diğer spor dallarında en üst iki ligde yer alan takımlar ile en az iki ligi bulunan spor dallarında en üst ligde yer alan takımların uluslararası kuralların öngördüğü sayıdaki sporcularının da 33 yaş sonuna kadar sevk tehir işleminden yararlanmalarına olanak sağlanmıştır.
Yapılan bu değişikliğe paralel olarak 4679 sayılı Kanunun 2 nci maddesi ile 1111 sayılı Kanunun Geçici 36 ncı maddesinde de değişiklik yapılarak; 4679 sayılı Kanunun yayım tarihinden itibaren üç ay içinde müracaat etmeleri halinde yoklama kaçağı ve bakaya durumunda bulunan yukarıda sayılan sporculara da Türkiye 1 nci futbol liginde bulunan takımların kadrolarında bulunan profesyonel futbolcular, A Büyükler Milli Takım kadrolarında yer alan sporcular ve Olimpiyat, Dünya ve Avrupa Şampiyonalarında ilk üç dereceye giren sporcularla birlikte bir defaya mahsus olarak sevk tehirinden yaralanma olanağı verilmiştir.
Yapılan yasal düzenlemelere uygun olarak sevk tehiri şartlarını taşımalarına rağmen kulüpleri tarafından süresinde sevk tehiri talep edilmediğinden dolayı bakaya durumuna düşen sporcuların mağduriyetlerini önlemek için çıkartılan, Sporcuların Askere Sevklerine İlişkin Özel Yönergenin Sevk Tehiri Şartları başlıklı İkinci Bölüm, Birinci Kısım 6ncı maddesinin g bendine Yoklama kaçağı veya bakaya iken sevklerinin tehiri teklif edilen er statüsündeki sporculardan, yoklama kaçağı veya bakaya durumuna düşmeden önce kulüpleri ile sözleşme imzalamış olan ve sözleşme tarihinden teklif tarihine kadar geçen süre içinde gerekli diğer şartları da taşıdığı anlaşılanların sevkleri tehir edilebilir. İbaresi eklenerek aktif sporculuğu devam eden sporcuların sözleşme yapma tarihinin bakaya veya yoklama kaçağı başlangıç tarihinden önce olması halinde sevk tehirinden yararlanmalarına olanak sağlanmıştır.
Belirtilen yasal mevzuat çerçevesinde davacının durumu incelendiğinde; her ne kadar davacı 21 Şubat 2003 tarihinden itibaren yoklama kaçağı olarak aranmakta ise de, yoklama kaçağı olarak takibine başlanmadan önceki bir tarih olan 14.01.2003 tarihinde 1111 sayılı Kanunun 35/E maddesinde belirtilen şartlara haiz bir kulüple profesyonel olarak sözleşme imzaladığı, bu tarihten itibaren ve halen kesintisiz olarak anılan şartlara haiz kulüplerde profesyonel futbolcu olarak futbol oynadığı, dolayısıyla sevk tehiri için gerekli şartları taşıyan davacı hakkında sevk tehiri yapılmaması işleminin sebep ve amaç unsurları açısından hukuka aykırı olduğu ve iptaline karar verilmesi gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı
.
.nın sevk tehirinin yapılmaması işleminin İPTALİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy