(1111 S. K. m. 2)
Davacı vekili, 28.03.2007 tarihinde AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; davacının babasının Türk, annesinin İtalyan olduğunu, İtalya'da doğduğunu, birden fazla tabiiyetli olması nedeniyle askerliğinin 31 Ekim 2018 tarihine kadar ertelendiğini, davacının erteleme süresince yurt dışında ikamet etmediği gerekçesi ile ertelemesinin iptal edildiğini belirterek, idari işlemin iptalini yürütmenin durdurulması istemiyle birlikte talep ve dava etmiştir.
Davacının talebi üzerine AYİM 2.D.nin 11.04.2007 tarih ve Gensek No: 2007/790, E.2007/309 sayılı kararı ile yürütmenin durdurulmasına karar verilmiştir.
Dava dosyası ve davalı idarenin savunma ekinde gönderilen belgelerinin incelenmesinden; 1980 doğumlu olan davacının 01 Ocak 1999 tarihinde askerlik çağına girdiği, süresi içinde son yoklamasını yaptırmadığından 01 Kasım 1999 tarihinden itibaren yoklama kaçağı olarak aranmaya başlandığı, yoklama kaçağı olarak aranırken Buca Ticaret Meslek Lisesine kayıt yaptırdığı 20 Mayıs 2002 tarihli dilekçe üzerine, doğumdan itibaren İtalyan vatandaşı olması nedeniyle askerliğini ertelettirmek maksadıyla geçici olarak 3 ay süreli askerlik müsaade belgesi verildiği, Roma Büyükelçiliği Konsolosluk Şubesine gönderilen 01 Ağustos 2002 tarihli birden fazla tabiiyetli Türk vatandaşlarına ait erteleme belgesine istinaden askerliğinin 38 yaş sonuna kadar ertelenmiş olduğu, İzmir Defterdarlığında potansiyel vergi numarasının bulunduğu, hakkında yapılan yurda giriş çıkış tarihlerinin sorulmasından sonra 04 Ağustos 2002 tarihinde yurda girdiği ve bir daha çıkmadığı gerekçesiyle 12.08.2003 tarihli işlem ile ertelemesinin iptal edildiği, 12.03.2007 tarihli yazı ile bildirildiği, işlemin hangi tarihte tebliğ edildiğinin tespit edilemediği (davacı vekili aynı tarihte tebliğ edildiğini belirtmektedir) işlemin iptali istemiyle 28.03.2007 tarihinde kayda giren dilekçe ile işbu davanın açıldığı anlaşılmıştır.
1111 sayılı Askerlik Kanununun 2 nci madde son fıkrası (Ek fıkra: 21/5/1992 - 3802/1 md.) ...Bakanlar Kurulu Kararıyla belirlenecek esaslara göre; yurt dışında doğan ve ikamet edenler ile kanuni rüşt yaşına kadar yabancı bir ülkeye gitmiş olanlardan bulundukları ülke vatandaşlığını da kazanan Türk vatandaşları, talepleri halinde, durumlarına uyan ve Kanunun öngördüğü askerlik statülerinden biri içerisinde askerlik mükellefiyetlerini 38 yaşını tamamladıkları yılın sonuna kadar yerine getirebilirler veya tabiiyetinde bulundukları diğer ülkede askerlik yapmış olduklarını belgelemek kaydıyla mükellefiyetlerini yerine getirmiş sayılırlar. Bunların 38 yaş sonuna kadar askerlikleri ertelenmiş kabul edilir. hükmündedir.
Konuya ilişkin 25.07.1993 tarihli Resmi Gazetede yayınlanan 93/4613 sayılı Bakanlar Kurulu kararının erteleme şartları başlıklı 4 ncü maddesi; Aşağıdaki şartları taşıyanların muvazzaf askerlik hizmeti, talepleri halinde, 38 yaşını tamamladıkları yılın sonuna kadar ertelenmiş sayılır;
1) Yurt dışında doğmak ve ikamet etmek veya kanuni rüşt yaşından önce ikamet amacıyla yabancı bir ülkeye gitmek suretiyle bulunduğu ülke vatandaşlığını kazanmış olmak,
2) Erteleme süresi içinde yabancı ülke vatandaşlığı statüsünü muhafaza etmek ve yabancı ülkede ikamete devam etmek. hükmünü amirdir.
Davacının doğumundan itibaren İtalyan vatandaşı statüsünü kazandığı anlaşılmış ise de 04.08.2002 tarihinde yurda döndükten sonra bir daha çıkmadığı, ertelemesin iptal edildiğinin 24.9.2003 tarihleri yazı ile Roma Büyükelçiliği Konsolosluk Şubesine bildirildiği, halen de yoklama kaçağı olarak arandığı, bu suretle davacının yabancı ülkede ikamet şartını yerine getirmediğinden erteleme kapsamından çıkarıldığı anlaşıldığından, davalı idarece tesis edilen işlemde hukuka aykırılık bulunmadığı sonuç ve kanaatine ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle; Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Türk Medeni Kanununun 19 ncu maddesi uyarınca ikametgah (yerleşim yeri); Yerleşim yeri bir kimsenin sürekli kalma niyetiyle oturduğu yerdir. Kanunun açık hükmüne göre yerleşim yeri kişinin niyetine bırakılmıştır. Davacı İtalyada ikamet ettiğini belirtmiş ve erteleme belgesinde buna göre yurtdışı adresini bildirmişken ve 2018 yılına kadar askerliği ertelendikten bir yıl sonra Türkiyede ikamet ettiği şeklinde dayanaksız bir tespitle kapsamdan çıkarılması Askerlik Kanununun davacıya tanıdığı hakkı kullandıramaz hale getirilmiştir. Kaldı ki davalı idare 2003 yılından itibaren yoklama kaçağı olarak aradığı ve bugüne kadar davacıyı bulamamış olduğuna göre, davacının beyanının doğru olduğunun ve İtalyada ikamet ettiğinin kabulü gerekir. Bu nedenle erteleme kapsamından çıkarılma işleminin iptali gerekirken aksi yönde oluşan çoğunluk görüşüne katılamadım. 12.12.2007 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy