(1602 S. K. m. 21) (2709 S. K. m. 125) (211 S. K. m. 12)
Davacı, 31.01.2003 tarihinde AYİM kayıtlarına geçen dava dilekçesinde özetle; 14.05.1999 tarihinde genel atamalarla Etiler Orduevi Müdürlüğü Muhafız Hizmet Kıta Birlik Komutanlığına atandığını, 926 Sayılı Personel Kanununda yapılan değişiklik sonucu Tabur ve Bölük Komutanlığı görevleri ile bu görevlerin Genelkurmay Başkanlığınca belirlenecek eşiti görev yerlerine asaleten veya boş kadrolara asaleten vekil olarak atamaları yapılan subay ve astsubaylara ek hizmet tazminatı ödenmekte olduğunu, kadro, teşkilat ve sorumluluk bakımından Merkez, Sıhhiye ve Gazi Orduevleri Muh.Hiz.Kt.Brl.K.lığları ile aynı görevi yürütmesine rağmen kendisine ek hizmet tazminatı verilmediğini, yazılı ve sözlü müracaatına rağmen 4 yıldır bu tazminattan yararlanamadığını, görev yaptığı Etiler Orduevi Muh.Hiz.Kt.Brl.K.lığının Bölük muadili olarak gösterilmediğini belirtmiş, ek hizmet tazminatı verilmemesi işleminin iptalini, 1999-2003 yılları arasında ödenmeyen ek hizmet tazminatının yasal faizi ile birlikte ödenmesine karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesinden davacının 1999 yılı atamaları ile Ankara Etiler Astsubay Orduevi Müdürlüğü Mhf.ve Hiz.Kt.K.Kh.Mhf.Tk.K.lığından Ankara Etiler Astsubay Orduevi Müdürlüğü Mhf.ve Hiz.Kt.K.Kh.Brl.K.lığına atandığı, davacının görev yaptığı kadronun Genelkurmay Başkanlığınca yayınlanan Bölük Komutanlığı muadilleri arasında yer almaması nedeniyle 926 sayılı Personel Kanununun Ek 17 nci maddesi uyarınca ödenmekte olan ek hizmet tazminatının davacıya ödenmediği anlaşılmaktadır.
926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununun 4376 sayılı kanunla değişik (A) bendi 2 nci fıkrası Bu kanunun 121 nci maddesi gereğince Tabur Komutanlığı ve Bölük Komutanlığı görevleri ile bu görevlerin Genelkurmay Başkanlığınca belirlenecek eşiti görev yerlerine asaleten veya bos kadrolara asaleten vekil olarak atamaları yapılan subay ve astsubaylara Orgeneral aylığının (ek gösterge dahil) brüt tutarının % 15i oranında ek hizmet tazminatı ayrıca ödenir hükmünü, aynı kanunun 121 nci maddesi subayların ve astsubayların atamalarına ilişkin (a) bendinde asteğmen-albay rütbelerindeki subaylar ile astsubayların atamalarının kuvvet komutanlıklarınca yapılacağı hükmünü taşımaktadır.
926 sayılı kanunun Ek 17 nci maddesinde belirtilen ek tazminatın Tabur ve Bölük Komutanı ile bu görevlere muadil görevlerde bulunanlara ödeneceği belirtilmiş, aynı kanun hükmü ile Tabur ve Bölük muadili görevlerinin belirlenmesi yetkisi Genelkurmay Başkanlığına verilmiştir.
Tabur ve Bölük Komutanlığı görevlerine muadil görev yerlerinin belirlenmesinde gözetilen kıstasların bildirilmesi davalı idareden ara kararı ile sorulmuş, Davalı idare tarafından Genelkurmay Başkanlığınca MSB lığı ve Kuvvet Komutanlıkları bağlılarından kendi teşkilatlarındaki Tb. ve Bl.K.lığı eşiti kadro görev yerlerinin belirlenerek Genelkurmay Başkanlığına gönderilmesinin istendiği, konuya ilişkin gelen tüm listelerin incelendiği,TSK nin tümünü içeren tek bir listenin oluşturulduğu, Kuvvet Komutanlıkları arasındaki farklılıklardan doğabilecek haksızlıkları gidermek maksadıyla ilgili Komutanlık/Başkanlık temsilcilerinin katıldığı toplantının tertip edildiği, Tabur ve Bölük eşiti kadroların;
a. Bu tazminatı almanın temel şartının, İç Hizmet Kanunu Madde:12de yer alan Kıta tanımına giren birliklerde komutanlık yapmak olduğu,
b.Personelin lehine olsun düşüncesiyle, temel kriterleri bozacak şekilde kadro görev yerlerinin belirlenmesinin, gerçekten tazminatı hak eden personelin motivasyonunu olumsuz yönde etkileyeceği,
c.Görev yerinin, eğitim, tatbikat ve atış gibi görevler ile mali ve adli sorumluluk içermesi gerektiği,
ç.Görev yerinin maddi ve manevi sorumluluk gerektiren zor ve riskli görevleri ifa eden bir görev olması gereği,
d.Görev yerinin, Tabur ve Bölük K.lığı görevlerinin gerektirdiği maddi ve manevi sorumluluk getiren zor ve riskli görevleri ifa eden bir görev olması gerektiği,
e.Rütbenin tam anlamı ile bir kıstas olmamakla beraber Yarbay/Binbaşı rütbelerinin Tabur komutanı muadili, Binbaşı/Yüzbaşı rütbelerinin Bölük Komutanı olarak değerlendirilmeye alındığı, Tb.ve Bl.K. eşiti görev yerleri listesine son şeklinin verildiği, Genelkurmay Başkanının onayı alınarak listenin yayınlandığı bildirilmiş gönderilen listelerin incelenmesinde Genelkurmay Başkanlığı ve Milli Savunma Bakanlığı bağlısı, Kuvvet Komutanlıkları bağlısı, Jandarma Genel Komutanlığı bağlısı, Sahil Güvenlik Komutanlığı bağlısı Bölük Komutanlığı muadili birlikler arasında Astsubay rütbesinde bir görevin yer almadığı görülmüştür.
Anayasanın 125 nci maddesinde; idari eylem ve işlem niteliğinde ve takdir yetkisini kaldıracak biçimde yargı kararı verilemeyeceği 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 21 nci maddesinde; idari eylem ve işlem niteliğinde veya idarenin takdir yetkisini kaldıracak biçimde yargı kararı verilemeyeceği belirtilmiştir.
Bir görevin Bölük Komutanı muadili olduğunun belirlenmesi yetkisi kanunla idarenin takdirine bırakılmıştır. İdarenin takdir yetkisi sınırsız değildir ancak işlemin iptali için takdir yetkisinin objektif olarak kullanılmadığının ortaya konulması gerekir. Bölük komutanı muadili belirlenmesinde objektif ölçülerden ayrıldığı hususunda bir bilgiye rastlanılmamıştır.
Bir kısım görevler arasındaki benzerlikler ileri sürülerek bir görevin Bölük Komutanı muadilleri arasında sayılması gerektiği yönünde idarenin takdir yetkisini ortadan kaldıracak şekilde yargı kararı verilmesi kanunen mümkün değildir. Bölük komutanı muadili listesinde davacının görev yaptığı kadronun bulunmaması nedeniyle davacıya ek hizmet tazminatı ödenmemesi işleminde hukuka aykırılık görülmediğinden davanın reddi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Yukarıda açıklanan nedenlerle yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy