(3466 S. K. Geç. m. 2)
Davacı vekili, 25 Ağustos 2003 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin İstanbul İl J.K.lığına bağlı Silivri İlçe J.K.lığında Uz.J.I nci Kad.Çvş.olarak görev yaptığını, 09.07.1977 doğumlu olan müvekkilinin 2003/2004 dönemi itibariyle Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okuluna girmek için başvuruda bulunduğunu, gerekli olan belgeleri süresinde seçme yapmaya yetkili makama gönderdiğini, ancak müvekkilinin başvurusunun adaylarda aranan şartlardan 26 yaşından gün almamış olmak şartını sağlayamadığı gerekçesiyle reddedildiğini, ancak başvuru esnasında 4861 sayılı Kanunla 3466 sayılı Kanuna eklenen geçici maddede yaş sınırının 28 yaşından gün almamış olmak olarak değiştirildiğini, davalı idarenin yürürlükten kalkmış olan yaş sınırını dikkate alarak hukuka aykırı işlem tesis ettiğini belirterek müvekkilinin astsubaylığa geçiş sınavına alınmama işleminin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Dava ve özlük dosyasındaki bilgi ve belgelerin incelenmesi neticesinde; 09.07.1977 doğumlu olan ve Silivri İlçe J.K.lığında Uz.J.I nci Kad.Çvş.rütbesinde görev yapan davacının J.Gn.K.lığının 20 Mayıs 2003 gün ve HRK.:2030-5-03/Egt.ve Okll.D.Okll.S.172181) sayılı yazısında belirtilen gerekli şartları yerine getirmek amacıyla (ÖSS) Öğrenci Seçme Sınavına girdiği, gereken asgari puandan fazla puan aldığı, diğer gereken belgelerini hazırlayarak Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okuluna girmek için Komutanlığa 13.06.2003 tarihine kadar başvurduğu, ancak yapılan değerlendirmede davacının yaş şartını sağlayamaması nedeniyle bu başvurusunun reddedildiği, red yazısının davacıya 05.8.2003 tarihinde tebliğ edildiği ve bunun üzerine davacının vekili aracılığıyla Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okuluna seçilmeme işleminin iptali istemiyle AYİMde bu davayı açtığı görülmektedir.
Davacı vekilinin yürütmenin durdurulması yönündeki istemi, AYİM 3 ncü Dairesinin 30 Ekim 2003 gün ve Gensek No:2003/1940, Esas No:2003/548 sayılı kararı ile kabul edilmiş, davalı idarenin yürütmenin durdurulması kararının kaldırılması ve tavzih talebi ise AYİM 3 ncü D.nin 08 Ocak 2004 gün ve Gensek No:2003/948, Esas No:2003/548 sayılı kararı ile reddedilmiştir.
Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okuluna adaylar arasından yeterli şartları taşıyanlardan idare tarafından yapılacak seçme işlemi sonucu öğrenci alınacağı idare tarafından yayınlanan anılan yazıda da belirtilmiş olması bu bağlamda davacının yaptığı başvurunun başka bir şart belirtilmeksizin yaş şartı nedeniyle reddedilmesi, diğer ifadeyle dava konusu olan Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okuluna seçilmeme menfi işleminin hukuki sebebinin, yaş şartının uymaması olmasına rağmen davalı idarenin savunma aşamasında ayrıca davacının sicil notu ortalamasının adaylarda aranılan %80 ortalamasının altında kaldığını belirterek bununla ilgili hiçbir belge ve bilgi sunmaması da dikkate alındığında savunmanın bu kısmına davanın konusu dışında kalması nedeniyle itibar edilmemiştir.
Konu ile ilgili yasal mevzuatın tetkikinde; 26 Haziran 2003 tarih ve 25130 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 4861 sayılı Kanunun 16 nci maddesiyle 3466 sayılı Uzman Jandarma Kanununa geçici 2 nci madde eklendiği, anılan geçici 2 nci maddede; Bu Kanun yürürlüğe girdiği tarihte Uzman Jandarma Çavuş olarak en az bir yıl hizmet etmiş olan ve aşağıda belirtilen şartları sağlayan uzman jandarmalardan Jandarma Genel Komutanlığına ihtiyaç duyacağı miktar kadar kendi sınıflarında veya öğrenimleri ile ilgili ihtiyaç duyulan sınıflarda Astsubay Çavuşluğa nasbedilirler. 1)Kendi nam ve hesabına Genelkurmay Başkanlığı tarafından tespit edilecek en az lise veya dengi okulları bitirmek, 2)Muvazzaf astsubay olmaya istekli olmak, 3)Başvuru tarihinde 28 yaşından gün almamış olmak, 4)En az üç yıl uzman jandarma olarak görev yapmış olmak, 5)Yönetmelikte öngörülen sınavlarda başarılı olmak, 6)926 sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanununda ve ilgili Yönetmelikte belirtilen ceza durumuna, sicil notuna, kişisel ve ahlaki niteliklerine, disiplin durumuna görevindeki başarısına, sağlık durumuna, mesleki yeterliliğine ve sahip olması gereken diğer niteliklere ilişkin şartları sağlamak, 7)Tabi tutulacakları temel askerlik eğitiminde başarılı olmak hükmü düzenlenmiştir.
Dava konusu işlem olan, J.Gn.K.lığının 20 Mayıs 2003 gün ve HRK.:2030-5-03/Egt.ve Okll.D.Okll.S.172181) sayılı yazısının EK-A sında, sivil lise veya dengi okul mezunu uzman jandarmalarda aranacak koşullar başlığı altında Astsubay Meslek Yüksek Okulu giriş (ÖSS) sınavına başvuru tarihinde 26 yaşından gün almamış olmak şartı belirtilmiştir. Aynı yazının EK-C sinde belirtilen çalışma takvimi de en son başvuru tarihinin 13 Haziran 2003 olarak belirtildiği görülmektedir. Yaş şartını 28 yasa çeken 4861 sayılı Kanunun yürürlüğe giriş tarihi 06 Haziran 2003 tarihidir. Bu duruma göre en geç 13 Haziran 2003 tarihine kadar Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okulunun seçmelerine girmek için başvuruda bulunan davacıya 06 Haziran 2003te yürürlüğe giren Kanun maddesinin getirdiği yaş şartının (28 yaş) uygulanacağı açıktır. Davacının başvurusunda red sebebi olarak sadece yaş şartının (26 yaş) uyarlı olmadığı, istemin reddine esas olacak başka bir sebebin bulunmadığı göz önüne alındığında Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okulu seçmelerinde yaş şartı nedeniyle seçilmeyen davacı hakkında, idarenin işlemle ilgili 28 yaş sınırını esas alması gerekirken Kanuna aykırı olarak 26 yas sınırını esas alarak davacı hakkında Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okuluna seçilmeme şeklinde tesis ettiği işlemin, sebep unsuru yönünden hukuka aykırı olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Davacı hakkında tesis edilen Jandarma Astsubay Meslek Yüksek Okuluna seçilmeme yönündeki işlemin İPTALİNE 08.04. 2004 tarihinde OYÇOKLUĞU ile karar verildi.
KARŞI OY GEREKÇESİ
2003 yılı astsubay temel kursuna alımların fakülte ve yüksekokul mezunlarından yapıldığı, lise mezunlarından alım yapılmadığı, 4861 sayılı yasanın 2 nci maddesi gereğince astsubay temel kursuna lise mezunlarından alım yapılmasına ihtiyaç olduğunda uygulamasının idarenin takdir yetkisi olarak değerlendirildiğinden sayın heyetin görüşlerine katılamadık. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy