(926 S. K. Ek. Geç. m. 73, Ek m. 25) (1602 S. K. m. 35/b, 40)
Davacı, 03.03.2004 tarihinde Bandırma 2 nci Asliye Hukuk Mahkemesinde 15.03.2004 tarihinde AYİMde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 1962 yılında Hava Astsubay Okulundan mezun olduğunu, Astsubay olarak görev yaparken 4 Nisan 1985 tarihinde son rütbesi Astsb.Kd.Bçvş. iken 2 nci derecenin 3 ncü kademesinden emekli olduğunu, son 6 yıllık sicilinin 90ın üzerinde olduğunu, 926 sayılı Kanunun Ek geçici 73 ncü maddesi ile Ek -25 nci maddeleri gereği kendisine 1 yıl kıdem verilmesi gerektiğini, bu bir yıllık kıdem tanındığında da 1 nci derecenin 1 nci kademesine yükseltilmesi gerektiğini belirterek, 2 nci derecenin 3 ncü kademesindeki 1 yıllık süreyi doldurmadığı gerekçesiyle talebinin reddedildiğini, 1 nci derecenin 1 nci kademesine intibak ettirilmeme işleminin iptaline karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Dava ve özlük dosyalarının incelenmesinden; 30.04.1962 tarihinde Astsubaylığa nasbedilen davacının 30.08.1984 tarihinde 2 nci derece 3 ncü kademeye ilerlemesinin onaylandığı, 01.02.1985 tarihli dilekçe ile emeklilik talebinde bulunan davacının Milli Savunma Bakanlığının 21.02.1985 tarihli onayı ile emekliye sevkine karar verildiği, 15.03.1985 tarihinde kararı tebellüğ eden davacının 27.03.1985 tarihinde ilişiğinin kesildiği ve 01.04.1985 tarihinden itibaren 2 nci derece 3 ncü kademe 30 yıl 1 ay 12 gün hizmeti üzerinden T.C.Emekli Sandığı Genel Müdürlüğünce emekli aylığı bağlandığı anlaşılmaktadır.
Davacının ilk kez 18.11.1998 tarihli (23.11.1998 tarihinde Hv.Kuv.K.lığı kaydına giren) dilekçe ile 1 nci dereceye yükseltilme talebinde bulunduğu, Hv.Kuv.K.lığının 24.11.1998 tarihli yazı ile şartlara haiz olmadığı belirtilerek talebinin reddedildiği, ancak tebliğ edildiğine dair tebellüğ belgesinin bulunmadığı, davacının 25.10.2003 tarihli dilekçe ile bu kez T.C. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğüne başvuruda bulunduğu, bu dilekçenin kurumun kaydına 19.01.2004 tarihinde girdiği, kurumun 26.01.2004 tarihli yazı ile dilekçeyi gereği için Hv.K.K.lığına gönderdiği, 19.01.2004 tarihli dilekçe ile (20.01.2004 tarihinde kayda giren) 926 sayılı Kanunun Ek 25 ve Ek geçici 73 ncü maddelerinden yararlanmadığını, yasal yollardan hakkını aramak için son 6 yıllık sicil not ortalamasının %90ın üzerinde olup olmadığının bildirilmesini Hv.K.K.lığından talep ettiği, davacıya 26.01.2004 tarihli yazı ile 926 Sayılı TSK Personel Kanununa eklenen Ek Geçici 73 ncü madde kapsamına girmediği belirtilerek sicillerine ait bir değerlendirme yapılması veya son 6 yıllık sicil not ortalamasına ilişkin bilgi verilmesinin mümkün olmadığının belirtildiği, ancak bu yazının da davacıya tebliğ edildiğine dair bir belgenin bulunmadığı görülmüştür.
1602 sayılı Kanunun 40 ncı maddesinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde dava açma süresinin her çeşit işlemlerde yazılı bildirim tarihinden itibaren Kanunlarda ayrı süre gösterilmeyen hallerde altmış gün olduğu, aynı Kanunun 35/b maddesinde ilgililerin haklarında idari davaya konu olabilecek bir eylem veya işlemin yapılması için idari makamlarca başvurabileceği bu halde yetkili makamların altmış gün içinde cevap vermezse isteğin red edilmiş sayılacağı, ilgililerin altmış gün bitiminden itibaren dava açma süresinde dava açabileceği, dava açılmayan hallerde altmış günlük sürenin bitmesinden sonra cevap verilirse bunun tebliğinden itibaren dava açma süresinin yeniden işlemeye başlayacağı belirtilmiştir.
Hakkında bir işlem tesis edilmesi için müracaat eden ilgilinin talebine altmış gün içerisinde cevap verilmez ise istek red edilmiş sayılacaktır. Bu sürenin bitiminden itibaren ilgilinin işlem aleyhine altmış gün içerisinde dava açması gerekmektedir. Dava açılmaması durumunda idare tarafından süre geçtikten sonra kendiliğinden veya tetiklenmesi sonucunda cevap verilir ise bunun tebliğinden itibaren 1602 sayılı Kanunun 35/b maddesi uyarınca dava açma süresi yeniden işlemeye başlayacaktır.
Davacının 18.11.1998 tarihli müracaatına verilen 24.11.1998 tarihli red yazısının davacıya tebliğ edildiğine dair bir belge bulunmamaktadır. Davacının 25.10.2003 ve 19.01.2004 tarihli müracaatları 26.01.2004 tarihli yazı ile red edilmiştir. Davalı idarenin 26.01.2004 tarihli cevabından itibaren altmış günlük süre içerisinde 15.03.2004 tarihinde dava açılmış olması nedeniyle 1602 sayılı Kanunun 35/b maddesi uyarınca davada süre aşımı bulunmadığı sonucuna varılmıştır 926 Sayılı Türk Silahlı Kuvvetleri Personel Kanunun Ek Geçici 73 ncü maddesinde; Türk Silâhlı Kuvvetlerinden 31.12.1984 tarihi ile 3.7.1992 tarihleri arasında emekli, adi malullük veya vazife malullüğü aylığına müstahak olarak ayrılan astsubaylar ile bunlardan dolayı kendilerine dul ve yetim aylığı bağlananların emekli aylıkları, bu Kanunun Ek 25 nci maddesinde öngörülen şartları haiz olmak kaydıyla, aylık almakta oldukları gösterge rakamından az olmamak üzere 1 nci derecenin gösterge rakamlarına yükseltilir. Ancak, bunlara geçmişe yönelik aylık ve ikramiye farkı ödenmez. İle Ek 25 nci maddesinde; Astsubaylardan EK-VIII sayılı Aylık Gösterge Tablosunda 2 nci derece için öngörülen üçüncü ve daha sonraki kademeleri kazanılmış hak aylığı olarak alanlar; üçüncü kademede en az bir yılını tamamlamak veya daha sonraki kademelerde bulunmak, son 6 yıllık sicil notu ortalaması yüzde doksan ve daha yukarısı olmak ve kademe ilerlemesi yapma şartlarını taşımak kaydıyla, bulundukları aylık gösterge tablosunda 1 inci dereceye yükseltilirler. hükümleri yer almaktadır.
Davacının özlük dosyası ve tahsis dosyası incelendiğinde son altı yıllık sicil notu ortalamasının yüzde doksanın üzerinde olduğu, 30.08.1984 tarihinde 2 nci derecenin 3 ncü kademesine yükseltildiği, bu kademede bir yıl bekleme şartını yerine getirmeden emekli olduğundan 1 nci dereceye yükseltilmediği anlaşılmıştır. Davacının 1 nci dereceye yükseltilebilmesi için son altı yıllık sicil ortalamasının % 90 ın üzerinde olması yanında 2 nci derecenin 3 ncü kademesinde 1 yıl beklemesi gerekmektedir. Kanunun aradığı bir yıllık bekleme koşulu gerçekleşmediğinden davacı hakkında tesis edilen işlemde hukuka aykırılık görülmemiştir.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun davanın REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy