(1602 S. K. m. 40)
DAVANIN KONUSU: Eskişehir Hv. Sağ. muayene merkezi Başkanlığının 08.02.1994 tarih 242 sayılı sağlık raporunun yok hükmünde sayılarak iptali ile bu rapora dayanılarak tesis edilen sınıf değişikliği ve adi malul olarak emekliye sevk edilme işlemlerinin iptali istemi.
SAVUNMANIN ÖZÜ: 1- Milli Savunma Bakanlığı: Usul yönünden; davacının sağlık raporunu tebellüğünden itibaren işlemeye başlayan yasal dava açma geçirildikten (yaklaşık 10 yıl) çok sonra, söz konusu raporun iptali talebiyle dava açmış olması nedeniyle, davanın öncelikle süre aşımı yönünden reddine karar verilmesi gerektiği; Esas yönünden; davacının kontrol muayenesi sonucunda düzenlenen sınıfı görevini yapamaz kararlı sağlık raporu, ilgi Yönetmelik ve Yönerge hükümleri çerçevesinde hukuka uygun olarak düzenlendiği; herhangi bir şekilde davacının itirazı veya onay makamlarının tereddüdü söz konusu olmadığından kontrol muayenesine gerek duyulmaksızın kesinleştiği, davacının muayenenin gerçekleştiği tarihteki (1994 yılı) sağlık durumunun açıklığa kavuşturulması için mevzuatın öngördüğü sürecin tamamlandığı; bu tarihten yaklaşık 10 yıl sonra bu raporda belirtilen teşhisin hatalı ve kararın hukuka aykırı olduğunun ileri sürülerek, raporun yok hükmünde olduğunun Seri sürülmesi hukuken mümkün olmadığı, davacının, iptalini istediği raporun dayanağı tetkik ve tahlil sonuçlarının hatalı okluğunu gösterir ya da davacının kendisinde 10 yıl önce tespit edilen bir hastalığın rapor tarihinde mevcut olmadığını gösterir bilgi-belgeye dayanmadığı, davacının iddialarının her şeyden önce tıp biliminin ilkeleri doğrultusunda değerlendirildiğinde kabul edilemez olduğu, davacının hakkında mevzuata uygun olarak düzenlenen sağlık kurulu raporuna istinaden 1988 yılında malulen emekli edildiği, davacının işlemden 10 yıl sonra herhangi bir bilgi ve belgeye dayanmaksızın raporun iptalini istemesinin kabul edilmez olduğu, işlemlerin tüm yönleriyle hukuka uygun olduğu belirtilerek davanın reddi yönünde savunma yapılmıştır.
2. T.C. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü; Sandık iştirakçisi olarak görev yapmakta iken rahatsızlanmaları nedeniyle ilgililerin gerek kendilerince gerekse kurumlarınca tam teşekküllü hastanelere başvurmaları ve ilgili hastanelerce tarafına düzenlenen sağlık kurulu raporlarını inceleyerek maluliyetlerine ve malullük derecelerinin tesbiti konusunun ilgiliye bağlanacak emekli aylıklarına esas olmak üzerine Sandık Sağlık Kurulunun görevleri arasında yer aldığı, davacıya ait Eskişehir Hv.Sağ.Mua.Mrkz, Başkanlığınca düzenlenen sağlık kurulu raporunun ilgili Kuvvet Komutanlığınca 5434 sayılı Kanununun 44. maddesi uyarınca incelenmesi talebiyle gönderilmesi neticesinde, Sandık Sağlık Kurulunca incelenerek adi malul olarak kabul edilmesi işlemlerinde herhangi bir yanlışlık bulunmadığı belirtilerek davanın reddi gerektiği yönünde savunma yapılmıştır.
BAŞSAVCILIĞIN DÜŞÜNCESİ: Dava konusu raporun herhangi bir unsurunda fonksiyon gasbı, yetki gasbı ve hukuka ve mevzuata çok ağır derecede aykırılıklar ya da esaslı bir unsurdan yoksun olması gibi yok hükmünde olduğunun kabulünü gerektirecek herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı ve söz konusu rapora dayalı olarak tesis edilen sınıf değişikliği ve adi maluliyet işleminde de hukuka aykırılık bulunmadığı ve davanın reddine karar verilmesi gerektiği yönünde düşünce belirtilmiştir.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Yargı yetkisini kullanan Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Üçüncü Dairesince Raportör Hak. Yzb. Yunus YILMAZ'ın açıklamaları dinlendikten ve dosya incelendikten sonra;
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili, 07.05.2004 tarihinde Askeri Yüksek idare Mahkemesi kayıtlarına giren dava dilekçesinde özetle; davacının 1989 yılında Kara Harp Okulundan Muhabere Teğmen olarak mezun olduğunu, 1992 yılında Kara Havacılık Okulunu bitirmesini müteakiben Kr.Plt.Ütğm. olarak görev yapmaya başladığını, Eskişehir Hava Hastahanesinin 08.02.1994 tarihinde 242 sayılı sağlık kurulu raporu ile hakkında Pilotaja elverişli değildir, arızası uçuştan dolayı değildir, yeniden sınıflandırılması uygundur kararı verildiğini, bu rapora istinaden 14.07.1994 tarihinde adi malul olduğuna karar verildiğini, bu yanlış teşhis yüzünden uçuştan alıkonulması ve sınıfının değiştirilmesi nedeni ile 19.09.1995 tarihinde adi malul olarak emekli olduğunu, AYİM 2 nci Dairenin 2003/221 Esas sayılı dosyasında görülmekte olan dava nedeni ile GATA Profesörler Sağlık Kuruluna sevk edildiğini, anılan kurul tarafından hakkında 14.07.2003 tarih ve 96 sayılı Kardiyolojik yönden sağlam, askerliğe elverişlidir, sınıfı görevini yapar (pilotaj) yapar kararını içeren sağlık raporu düzenlendiğini, böylece 08.02.1994 tarihinde Eskişehir Hava Hastanesince verilen raporun hatalı ve yok hükmünde olduğunun açıklığa kavuştuğunu, yok hükmünde olası sağlık raporuna dayanılarak sınıf değişikliği ve adi malul olarak emekliye sevk işleminin iptali ile göreve iade edilmesi talebini içeren idari başvurunun 28.04.2004 tarih ve 173608 sayılı yazı ile reddedildiğini belirterek, 08.02.1994 tarihli 242 sayılı Sağlık raporunun yok hükmünde olduğunun tespiti ile adi malul olarak emekliye sevk işlemlerinin iptaline karar verilmesi talep etmektedir.
Dava dosyasının incelenmesinde; davacının Kr.Hvclk. Filo Ateş Timi Taar. HIkpt Plt.(Ankara) olarak görev yapmakta iken hakkında 600 Yataklı Hava Hastanesi Baştabipliğince (Etimesgut-Ankara) düzenlenen 21.06.1993 tarih ve 388 sayılı A/4 F/4 sınıfı görevini yapamaz. Hastalığı görevinden dolayı değildir. TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin K.K.K.lığına ait 1-2 numaralı çizelgelerindeki pozitif işaretli sınıflarda görev yapar kararlı ön rapor düzenlendiği, davacının söz konusu rapora 30.11.1893 tarihli dilekçe ile itiraz etmesi üzerine, kontrol muayenesinin yapılması amacıyla Eskişehir Hava Sağlık Muayene Merkezi Başkanlığına sevk edilmesi üzerine yapılan muayenesi sonucunda, hakkında kontrol muayenesi için Eskişehir 600 Yataklı Hava Hastanesi Baştabipliğine sevk edildiği ve burada yapılan muayenesi sonucunda 08.02.1994 tarih ve 242 sayılı sağlık kurulu raporu ile 42-B F/4 Pilotaja elverişli değildir. Arızası uçuştan dolayı değildir. TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliği'nin K.K.K.lığına ait 1-2 numaralı çizelgelerinden (+) işaretli sınıflarda yeniden sınıflandırılması uygundur. kararı verildiği, söz konusu raporun Hava Kuvvetleri Sağlık Daire Başkanlığı ve MSB'lığının Sağlık Daire Başkanlıklarınca onaylanarak kesinleştiği; aynı şekilde, söz konusu kesinleşmiş raporu çerçevesinde 14.07.2004 tarihinde Emekli Sandığı Genel Müdürlüğü Sağlık Kurulunca durumu değerlendirilen davacının adi malul olduğuna karar verildiği, bilahare, 07.08.1995 tarihli dilekçe ile hakkında 5434 sayılı Kanunun 44 ncü maddesi uyarınca emeklilik işlemlerinin yapılması talebinde bulunan davacının söz konusu talebi uygun görüldüğü ve 19.09.1995 tarihinde malulen emekliye ayrılmak suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişiği kesildiği; davacının vazife malulü sayılmama işleminin iptali istemiyle Emekli Sandığı aleyhine açtığı ve AYİM İkinci Dairesinin 2003/221 Esasında görülen davada GATA Profesörler Sağlık Kuruluna şevki nedeniyle burada yapılan muayenesi sonucunda hakkında 14.07.2003 tarih ve 96 sayı ile Kardiyolojik yönden Sağlam tanısı ile 1) Sağlam, 2) Mitral kapak prolapsusuna bağlı ventriküler ekstrasistoller vazife sonucu oluşmaz. Arızası uçuştan dolayı değildir. kararı verildiği, söz konusu raporun Bulgular hanesinde ise Kardiyoloji ABD Başkanlığında yapılan tetkikler sonucunda şu kararlara varılmıştır. 1. Hastanın müracaatı ile yapılan kardiyoloji muayene ve tetkikler normal sınırlarda saptanmıştır. Bu durumda kişi askerliğe elverişlidir. Sınıf görevini yapar. 2. Mahkemece vazife malulü olup olmadığı sorulan Tuncay KÖSE Eskişehir Hava Sağlık Muayene Merkezi Sağlık Kurulundan 08.02.1994 tarihinde Mitral kapak prolapsusuna bağlı Sık gelen venstriküler eskrasitol tanısı almıştır. Böyle bir hastalık vazife sonucu oluşmaz. Arıza uçuştan dolayı değildir kararı doğrudur. şeklinde kanaatin yer aldığı, söz konusu raporun 22.07.2003 tarihinde MSB' lığı Sağlık Daire Başkanlığınca onaylandığı anlaşılmıştır.
1602 sayılı AYİM Kanununun Dava Açma Süresi başlığını taşıyan 40 ncı maddesinde; ...Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde dava açma süresi her çeşit işlemlerde yazılı bildirim tarihinden itibaren kanunlarda ayrı süre gösterilmeyen hallerde 60 gündür. Adresleri belli olmayanlara özel kanunlardaki hükümlere göre ilan yolu ile bildiri yapılan hallerde; özel kanunda aksine hüküm bulunmadıkça ilan tarihinden itibaren onbeş gün sonra başlar... hükmü yer almaktadır.
Söz konusu hüküm gereğince, bir idari işlemin iptaline ilişkin davanın yazılı bildirim tarihinden itibaren (kanunlarda ayrı süre gösterilmeyen hallerde) 60 gün içinde açılması gerekmekte olup, bu süre geçtikten sonra açılan iptal davasının süre aşımı nedeniyle esasa girilmeksizin usulden reddi gerekmektedir.
Ancak, idare hukuku öğretisinde geliştirilen ve gerek Danıştay ve gerek Askeri Yüksek idare Mahkemesi uygulamasında da kabul edilen Yokluk teorisi gereğince; şayet şartları mevcutsa, idari işlemlerin yok hükmünde olduğunun tespitinin istenmesi süre kaydına bağlı değildir.
İdari bir işlemin herhangi bir unsurunda fonksiyon gasbı, yetki gasbı ve hukuka ve mevzuata çok ağır derecede aykırılıklar ya da esaslı bir unsurdan yoksun olması anlamına gelen yokluk halinde işlem hiç yapılmamış, hukuk yaşamında doğmamış gibi değerlendirilir. Yokluk teorisine göre, işlemlerde geçerlilik koşulları ile varlık koşullarının birbirinden ayırt edilmesi gerekir. Birincisinin yani geçerlilik koşullarının oluşmaması halinde işlem sadece iptal edilebilir nitelikte iken, varlık koşullarının oluşmaması halinde işlem yoktur. İdari işlemin oluşması için gerekli olan kurucu unsurların işlemde bulunması bir zorunluluk ve bizatihi işlemin varlık sebebidir.
Yukarıda yapılan tespitler doğrultusunda dava konusu işlem değerlendirildiğinde; davacı hakkında 600 Yataklı Hava Hastanesi Baştabipliğince (Etimesgut-Ankara) düzenlenen 21.08.1993 tarih ve 388 sayılı A/4 F/4 sınıfı görevini yapamaz. Hastalığı görevinden dolayı değildir. TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin K.K.K.lığına alt 1-2 numaralı çizelgelerinde pozitif işaretli sınıflarda görev yapar. karartı olarak düzenlenen rapora itiraz etmesi üzerine, Eskişehir 600 Yataklı Hava Hastanesi Baştabipliğinde yapılan kontrol muayenesi sonucunda 08.02.1994 tarih ve 242 sayılı sağlık kurulu raporu ile aynı yönde tanı ve karara varıldığı, söz konusu raporun Hava Kuvvetleri Sağlık Daire Başkanlığı ve MSB'lığı Sağlık Daire Başkanlıklarınca onaylanarak kesinleştiği; yaklaşık 10 sene önce düzenlenen söz konusu raporların ilgi Yönetmelik ve Yönerge hükümlerine aykırı düzenlendiğine dair hiçbir delil mevcut bulunmadığı anlaşılmaktadır. Bu durumda davacı hakkında Eskişehir Hava Sağlık Muayene Merkez Başkanlığı tarafından düzenlenen 08.02.1994 tarih ve 242 sayılı sağlık raporunun herhangi bir unsurunda fonksiyon gasbı, yetki gasbı, hukuka ve mevzuata çok ağır derecede aykırılıklar ya da esaslı bir unsurdan yoksun olması gibi yok hükmünde olduğunun kabulünü gerektirecek herhangi bir hukuka aykırılık bulunmadığı ve dolayısıyla da söz konusu rapora dayalı olarak tesis edilen sınıf değişikliği ve adi malul olarak emekliye sevk ve adi maluliyet işlemlerinde 60 günlük yasal dava açma süresinin geçmesinden sonra dava açılmış olması karşısında davanın süre aşımından reddine karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
1. Yukarıda açıklanan nedenlerle DAVANIN SÜRE AŞIMI YÖNÜNDEN REDDİNE,
2. Yargılama giderlerinin (posta dahil) davacı üzerinde BIRAKILMASINA, buna göre 15,30 YTL (Onbeş Yeni Türk Lirası Otuz Yeni Kuruş) başvurma harcı ile 10,10 YTL (On Yeni Türk Lirası On Yeni Kuruş) esas dışı maktu ilam harcının toplamı olan 25,40 YTL.nın (Yirmibeş Yeni Türk Lirası Kırk Yeni Kuruş) davacıya YÜKLETİLMESİNE, bu miktarın davacı tarafından peşin yatırılan 36 YTL. (Otuzailtı Yeni Türk Lirası) harçtan mahsubu İle geriye kalan 10,60 YTL.nın (On Yeni Türk Lirası Altmış Yeni Kuruş) istemi halinde davacıya İADESİNE,
3. Davanın karara bağlandığı tarihte yürürlüktü bulunan Avukatlık Asgari Ücret Tarifesi uyarınca 350 YTL. (Üçyüzelli Yeni Türk Lirası) vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalılardan TC. Emekli Sandığı Genel Müdürlüğüne VERİLMESİNE,
10.02.2005 tarihinde OYBİRLİĞİ ile karar verildi. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy