(5434 S. K. m. 44) (3466 S. K. m. 26) (Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliği m. 13, 42)
Davacının, 15.05.2006 tarihinde kayıtlara geçen dava dilekçesinde özetle; davacı hakkında GATA tarafından yapılan muayene ve kontrol sonucu hipertansiyon teşhisi ile B/42 F1 sınıfının karargahı ve kurumlarında görev yapması uygundur kararının verildiğini, idarenin 07.03.2006 tarihli kararı ile durumunun 5434 sayılı Yasanın 44 ncü maddesi kapsamına girmediği şeklinde karar verildiğini, adi malul sayılmama işleminin açıkça hukuka aykırı olduğunu belirterek işlemin iptaline karar verilmesi talebi ile dava açtığı görülmüştür.
Dosyada mevcut bilgi ve belgeler incelendiğinde; davacının Siirt İl J.K.lığı emrinde Uzm.J.III.Kad.Çvş. olarak görev yapmakta iken rahatsızlığı nedeniyle sevkinin yapıldığı GATAnde yapılan muayenesi sonrası; Sağlık Kurulunun 15.12.2004 tarih ve 1602 sayılı raporu ile hipertansiyon (primer) teşhisinin konulduğu ve B/42 F1 sınıfının karargah ve kurumlarında görev yapması uygundur kararının verildiği; davacı hakkında verilen raporu inceleyen Emekli Sandığı Sağlık Kurulunca 20.02.2006 tarihli kararı ile Sınıfının Karargah ve Kurumlarında görev yapması uygundur kararlı raporuna göre davacının durumunun 5434 sayılı Yasanın 44 ncü maddesi kapsamına girmediğine karar verildiği anlaşılmıştır.
5434 sayılı Emekli Sandığı Kanununun 44 ncü maddesi; Her ne sebep ve suretle olursa olsun vücutlarında hâsıl olan arızalar veya duçar oldukları tedavisi imkânsız hastalıklar yüzünden vazifelerini yapamayacak duruma giren iştirakçilere (Malûl) denir ve haklarında bu kanunun mâlûllüğe ait hükümleri uygulanır. (Değişik: 28/6/2001-4699/25 md.) Şu kadar ki, bunlar yazı ile istedikleri takdirde haklarında bu Kanun hükümleri uygulanmaksızın malûllüklerinin mani olmadığı başka vazife ve sınıflara nakil suretiyle tayinleri yapılmak üzere istifa etmiş sayılırlar. Bunların, istifa etmiş sayıldıktan sonra dahi, bu Kanun hükümlerinin uygulanmasını istemek hakları mahfuzdur. Ancak, kurumlarında başka vazife ve sınıflara nakli mümkün olanlardan özel kanunlarına göre yükümlülük süresine tabi olanlar, bu yükümlülüklerini tamamlamadıkça veya maluliyetlerinin yeni vazifelerine de mani olduğuna dair 50 nci madde uyarınca yeniden rapor almadıkça bu haklarını kullanamazlar.(Değişik:21.4.2005-5335/3-c md.) İştirakçilerden; talim, manevra, seferberlik veya harp dolayısıyla vazifeleri ile ilgileri kesilmeksizin silah altına alındıkları dönemde malûl olup, bu malûllükleri asıl vazifelerini yapmaya mani olmayanlar ile Sandığa tâbi göreve atandıkları tarihten önce malûl sayılmayı gerektiren hastalık veya sakatlığı olduğu belirlenenler hakkında, bu hastalık veya sakatlıkları sebebiyle bu Kanunun malûllüğe ilişkin hükümleri uygulanmaz. hükmünü içermektedir.
3466 sayılı Uzman Jandarma Kanununun 26 ncı maddesinde ise uzman jandarmaların 5434 sayılı Kanun ile ilgilendirilecekleri yolunda hüküm getirilmiştir.
Konuyla ilgili bir diğer norm da Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğidir. Yönetmeliğin 13 ncü madde 21 numaralı fıkrasında aynen Uzman jandarma çavuş ile uzman jandarma üçüncü kademeli çavuş rütbelerindeki uzman jandarmalara, Astsubay Çavuş ve Astsubay Kıdemli Üstçavuş uzman jandarma dördüncü kademeli çavuş ve daha üst rütbedeki uzman jandarmalara ise Astsubay Başçavuş ve Astsubay Kıdemli Başçavuş rütbelerindeki astsubayların sağlık nitelikleri uygulanır. Ancak, bunlardan sınıfı ile ilgili sağlık niteliklerini kaybedenlere sınıf değişikliği işlemi yapılmayıp, bu personel, sınıflarının geri hizmetlerinde veya karargâh ve kurumlarda istihdam edilirler. (Jandarma sınıfında söz konusu rütbelerde sınıfı görevini yapamayacak derecede hastalık ve arızası olup da, Kara Kuvvetleri Komutanlığı 2 Numaralı Sınıflandırma Çizelgesinde levazım, personel, ordudonatım ve maliye sınıflarında görev yapabilecek durumda bulunan uzman jandarmalar hakkında, karargâh ve kurumlarda görev yapma kararı verilir. Ancak belirtilen sınıflarda da görev yapamayacak derecede hastalık ve arızası bulunanlar hakkında Türk Silâhlı Kuvvetlerinde Görev Yapamaz. kararı verilir. şeklinde hüküm bulunmaktadır.
Davacı hakkında düzenlenen raporda davacının, TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 42 nci madde B dilimi 1 nci fıkraya giren rahatsızlığının olduğu tespit edilmiştir. Davacıda meydana gelen bu rahatsızlığın, 5434 Sayılı Kanunun 44 ncü maddesi anlamında malul hale gelmek olup olmadığını tamamlayan ve irdeleyen kuşkusuz konuyla ilgili Yönetmelik hükümleridir. Yukarıda da belirtildiği üzere, Yönetmeliğe ekli arızalar listesinin KKK numaralı Sınıflandırma Çizelgesinde levazım, personel, ordudonatım ve maliye sınıflarında görev yapabilecek durumda bulunan uzman jandarmalar hakkında, karargah ve kurumlarda görev yapma kararının verileceği hükmü mevcuttur. Konuyla ilgili sınıflandırma çizelgesinin ilgili maddeyi niteleyen bölümünde davacının kategorisi için (+) yani göreve devam edeceğine dair işaret mevcuttur. Bu durumda davacının bu hastalığı nedeniyle malul hale gelmediği hususu açık olduğundan tesis edilen işlemde herhangi bir hukuka aykırılık bulunmamaktadır.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE, (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy