(926 S. K. m. 24, 72)
Davacı 19.04.2006 tarihinde TEKİRDAĞ/ÇEREZKÖY Asliye Hukuk Mahkemesi kaydına, 24.04.2006 tarihinde de AYİM kaydına geçen dava dilekçesi ile özetle; Muhabere Teknisyen sınıfının branşlarındaki destekleme oranları dengesizliğini gidermek için, Mart 2004 tarihinde 1998 neşet telsiz teknisyen branşından 25 personelin branşının değiştirileceğinin bildirildiğini ve kendisinin de müracaat ettiğini, emirde müracaatın fazla olması durumunda, müracaat edenler arasında K.K.Tayin Daire Başkanlığınca sicil, ceza ve takdir kriterlerine göre seçim yapılacağının bildirildiğini, geçen dönem zarfında toplam beş grubun dört grubuna branş değişikliği yapıldığını, gerek 2004 yılı, gerek 2005 yılı açıklanan kıdem sıra durum çizelgesine göre Telsiz Teknisyeni sınıfının devre birincisi olmasına rağmen şahsına branş değişikliği yapılmadığını, verdiği dilekçeye cevap olarak; sicili en yüksek olanlar seçilerek diğer branşlarda zafiyet oluşturmamak maksadıyla değerlendirme notuna göre sıralanan personelin dilimlere ayrıldığı, şahsının oluşturulan dilime giremediğinin bildirildiğini, sözü edilen değerlendirme notuna göre oluşturulan sıralama listesi ve branş değişikliği yapılan kişiler bildirilmediğinden tatmin edici bir cevap alamadığını, sonuç olarak KKK.Iığının Branş değişikliği konulu emrinde belirtilen sicil notu, takdir ve ceza notları kıstaslarına dayanılmaksızın branş değişiklikleri yapıldığını iddia ederek branş değişikliği yapılmamasına ilişkin K.K.K.lığının 06.12.2005 gün ve PER: 4031-2646-05/Tyn. D. Muh. Des. Snf. Atm. Ş. Mu. Ks.(502346) sayılı işleminin iptaline karar verilmesini talep etmiştir.
Dava dosyasında mevcut bilgi ve belgelerin incelenmesi sonucunda, K.K.K.lığının 02 MART 2004 gün ve PER:4013-162-04/Per.Pl.ve Ynt.D.Msl.Glş.(İç Kurs Pl.)(87480) sayılı Branş Değişikliği konulu emri ile Muhabere Teknisyen Sınıfının branşlarındaki destekleme oranları dengesizliğini gidermek, telsiz teknisyeni ve çok kanallı muhabere sistemleri teknisyeni branşlarındaki personel miktarını barış kadroları ile dengeleyebilmek ve Bilgi Sistem Teknisyeni ihtiyacını karşılayabilmek maksadıyla belirtilen branş ve neşetlerden toplam 105 personelin branşının Bilgi Sistem Teknisyeni branşına dönüştürüleceği, müracaatın ihtiyaçtan fazla olması durumunda müracaat edenler arasından K.K.Tayin D.Bşk.lığınca sicil, ceza, takdir kriterlerine göre seçim yapılacağı ve branş değişikliği yaptırılacak toplam 105 personel içerisinde 1998 neşetli telsiz teknisyenlerine 25 adet kontenjan tanındığı bildirilmiştir. Müteakiben 1998 neşetli telsiz teknisyeni astsubaylardan branş değişikliği için müracaat eden davacının da içinde bulunduğu toplam 76 personelin değerlendirmeye alındığı, yapılan değerlendirme sonucunda davacının 25 kişilik kontenjana giremeyerek seçilemediği, bilahare davacının 17.10.2005 tarihli dilekçesi ile davalı idareye müracaat ederek branş değişikliğinde dikkate alınan kıstasların bildirilmesi isteminde bulunduğu, K.K.K.lığının 06.12.2005 tarih ve PER:4031-2646-05/Tyn.D.M uh.Des.Snf.Atm.Ş.Mu.Ks. 502346 sayılı cevabi yazısı ile davacının değerlendirme notuna göre sıralanan personel dilimine girmemesi nedeniyle seçilemediğinin bildirildiği, cevabi yazının da davacıya 21.12.2005 tarihinde tebliğ edildiği; bilahare davacının branş değişikliği yapılmaması işleminin iptali istemiyle ilgili olarak 09.02.2006 tarihinde AYİM kaydına geçen dava dilekçesinin AYİM 3.D.nin 16.02.2006 gün ve 2006/244-240 E-K sayılı kararı ile reddedildiği, 09.03.2006 tarihinde AYİM kaydına geçen dava dilekçesinin de AYİM 3.D.nin 23.03.2006 gün ve 2006/360-397 E-K sayılı kararı ile reddedildiği, müteakiben 19.04.2006 tarihinde kayda geçen dava dilekçesiyle branş değişikliği yapılmaması işleminin iptali istemiyle AYİMde bu davanın açıldığı anlaşılmıştır.
Davalı idarece dava konusu olayda süre aşımında bulunulduğu öne sürülmüş ise de; branş değişikliği yaptırılmamasına yönelik olarak tesis edilen dava konusu işlemin K.K.K.lığının 06.12.2005 tarih ve PER:4031-2646-05/Tyn.D.Muh. Des.Snf.Atm.Ş.Mu.Ks.502346 sayılı cevabi yazısı ile davacıya 21.12.2005 tarihinde tebliğ edilmiş olduğu, tebliğden itibaren 1602 sayılı Kanunun 40 ncı maddesi uyarınca 60 günlük dava açma süresi içerisinde 09.02.2006 tarihinde AYİM kaydına geçen dava dilekçesi (AYİM 3.D.nin 16.02.2006 gün ve 2006/244-240 E-K sayılı dilekçenin reddine dair kararına konu dava dilekçesi) sonrasında belirlenen süreler dahilinde açılmış olan bu davada süre aşımında bulunulmamış olduğu sonucuna varılmıştır.
926 sayılı TSK Personel Kanunun 24 ncü maddesinde; subayların yeniden sınıflandırılacakları durumlar açıklanmış ve (e) fıkrası 2 nci bendinde kuruluş ve kadro değişikliği sebebiyle veya idarece görülecek lüzum üzerine subayların yeniden sınıflandırılabileceği belirtilmiştir. Kanunun 72 nci maddesinde de, astsubayların sınıflandırılmalarında 24 ncü madde esaslarının uygulanacağı belirtilmiştir. 926 sayılı Kanuna göre çıkarılmış ve 23.05.1968 tarihli RGde yayımlanmış olan Astsubay Sınıflandırma Yönetmeliğinin 10 ncu maddesinde, astsubayların yeniden sınıflandırılacakları haller sıralanmış ve (f) fıkrasında idarece görülecek lüzum üzerine astsubayların sınıflarının değiştirilebileceği belirtilmiştir.
Bu hükümlerden anlaşıldığı üzere personelin yeniden sınıflandırılmasında ve buna bağlı olarak branşının değiştirilmesinde idarenin takdir yetkisi bulunmaktadır. Kamu hizmeti, kamu yararına olacak şekilde yürütülür. Hizmetin hangi ve ne nitelikteki personel eliyle yürütüleceğine karar vermede, takdir hakkı hiç kuşkusuz idareye aittir. İdare kamu hizmetini gördüreceği personeli seçerken hizmetin özelliklerini, hizmetin gereksinme duyduğu personelin niteliklerini ve personelin sınıf mevcudunu göz önünde bulundurmak durumundadır. Hizmet etkinliğinin sağlanması için idare gerekli önlemleri alma, bu hususta ki mevzuat düzenlemelerini görevli ve sorumlu idare ilkesi gereğince yapmak zorundadır. Elbette ki bu takdir yetkisi sınırsız ve denetlenemeyecek bir yetki değildir.
Davalı idare savunması ve eki belgelere nazaran; 1998 neşetli telsiz teknisyeni toplam 76 personelin bilgi sistem teknisyeni branşına geçmek için müracaat etmiş olduğu, bunların içerisinde sicil notu 90 ve üzerinde olan 65 personelin değerlendirmeye alındığı, sicil notu 90ın altında olan 65 nci sıradan sonraki adayların ise değerlendirme dışı tutulduğu; değerlendirmeye alınan davacının da içinde bulunduğu 65 personel ile ilgili olarak da seçim yapılacak neşetlerden sicili en yüksek olanların seçilerek diğer branşlarda zafiyet oluşturmamak maksadıyla not ortalaması 90ın üzerinde olan personelin sicil sırasına göre beşerli gruplara ayrılacağının ve her gruptan sıralamada önde olan personelin sıra ile seçileceğinin bunlardan engeli olan varsa bir alttakinin seçileceğinin esasa bağlandığı; bu esastan hareketle değerlendirmeye alınan 65 personelden 5erli toplam 13 grup oluşturulduğu, davacının sicil notuna göre oluşturulan birinci grup 3 ncü sırada yer aldığı, öncelikle engeli olmayan grup birincilerinden 13 adayın, geri kalan 12 adayın grup ikincilerinden ve bunlardan engeli olanların yerine de bir alt sıradakilerin seçilmek suretiyle toplam 25 adayın belirlendiği; davacının ise açıklanan şekilde belirlenen personel dilimine girmemesi nedeniyle seçilemediği anlaşılmıştır. Hangi dalda ve branşta hangi nitelikte ne kadar personele ihtiyacı olduğunu bilebilecek durumda olan davalı idarenin kendisi olduğu cihetle seçim yapılacak neşetlerden sicili en yüksek olanların seçilerek diğer branşlarda zafiyet oluşturmamak maksadıyla müracaat eden adayların sicil sırasına göre beşerli gruplara ayrılması şeklinde objektif ve hizmet gereklerine uygun bir seçim kriteri getirilmiş olduğu, belirlenen bu esasa göre de davacının sıralanan personel dilimine girememesi nedeniyle branş değişikliğinin yapılmamış olduğu göz önüne alınarak davalı idarenin işlemini tesis ederken objektiflikten uzaklaştığına ve takdir yetkisini kullanırken zafiyet gösterdiğine dair bir belge ve bilgi bulunmadığı, dolayısıyla dava konusu işlemin hukuka uygun olduğu sonucuna varılmıştır.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Branş değişikliği yapılmaması işleminin iptali istemiyle açılan dava sonucunda verilen davanın reddi kararına aşağıda belirteceğimiz nedenle muhalif kaldık.
Yukarıda da belirtildiği üzere idare, 1998 neşetli muhabere teknisyeni astsubayların 25ini, hizmet gerekleri nedeniyle yeni oluşturulan bilgi işlem branşına geçirmek konusunda emir yayınlamış ve bu cümleden olarak bir kısım astsubayı bu branşa geçirmiş, davacıyı ise geçirmemiştir. Her idari işlemde olduğu gibi dava konusu branş değişikliği işlemini tesis ederken idare, hizmetin gereklerini gözeterek bir takım ilkeler belirleyip takdir hakkını kullanarak işlem oluşturabilecektir. İdarenin, branş değişikliği yapılacak personelin seçimi ile ilgili getirdiği ölçütlerin 1. Personelin neşet sicil notu + takdir notu - ceza notuna göre belirlenen değerlendirme notu ile bilgisayar ortamından resimli liste alınacaktır. 2. Sicil notu ortalaması 90ın altında olanlar değerlendirme dışında tutulacaklardır. 3. Branşları ile ilgili olarak temininde güçlük çekilen yurtiçi - yurtdışı kurs gören personel varsa, seçim şartlarını taşısa da branşında kalacaktır. 4. Seçim yapılacak neşetlerden sicili en yüksek olanları seçerek diğer branşlarda zafiyet oluşturmamak maksadıyla, not ortalaması 90ın üzerinde olan personel sicil sırasına göre beşerli gruplara ayrılacak ve her grupta sıralamada önde olan personel sıra ile seçilecektir. Bunların engeli varsa bir alttakine geçilecektir. şeklinde olduğu açıktır. Bu ilkelerden ilk üçüne denilecek herhangi bir şey bulunmamaktadır. Ancak getirilen son ölçüt, kişisel gelişme ve başarıyı dikkate almayan, kişi ve kamu yararı arasındaki dengeyi gözetmeyen, başarılı personelin açıkça aleyhine yapılan bir düzenlemedir. Bu ilkeye istinaden yüksek sicilli personelin neredeyse tamamının branş değiştirmesinin engellendiği görülmektedir. Bunun için sicil takdir ve ceza puanı gibi özellikler ile sıralanan personel 5erli gruplar haline getirilmiş ve sicilleri 90 puanın üzerinde olan 65 kişi bu şekilde sıralanmıştır. Bu şekilde, örneğin ilk seçimde 22 nci, 11 nci, 12 nci ve 61 nci kişiler hakkında branş değişikliği uygulanmış, sicil ortalaması tam puana çok yakın olan ve kendi neşetlileri içinde yapılan sıralamada 3 ncü başarı sırasında olan davacı ise adeta bu başarısı aleyhine kullanılarak, hakkında branş değişikliği yapılmamıştır. İdare belki bu şekilde bir uygulamayı yaparken subjektif ve yanlı olarak hareket etmemiş ancak ağır ve bariz derecede takdir hatasına düşerek başarılı personel aleyhine sonuç doğuran bir işlem tesis etmiştir. Takdir, ceza notu, sicil notu esas alınarak düzenlenen listenin de hiçbir önemi kalmamıştır. Başlangıçta idare tarafından belirlenen kurallara uyulmamıştır. İşlemin bu nedenle neden unsuru yönünden hukuka aykırı olduğu ve iptalinin gerekeceği kanısına varılmıştır. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy