(2946 S. K. m. 8) (Kamu Konutları Yönetmeliği m. 34)
Davacı, 08.10.2007 tarihinde Adana Bölge İdare Mahkemesi Başkanlığına verdiği ve 11.10.2007 tarihinde AYİM kayıtlarına giren dava dilekçesinde özetle; 2004 yılı genel atamalarında Adana J.BIg. K.lığı emrine atandığını, 24.08.2005 tarihinde Öztoprak J.Lojmanı 20 nolu daireye subay şartlı olarak girdiğini ve halen bu konutta ikamet ettiğini, Adana J.Bölge K.lığına 2007 yılı atamalarında il dışından atanan J.MIy.Kd.Ütğm.
.. ile Adana İl J.K.lığı emrine atanan J.Kd.Utğm
'ın J.Bölge K.lığınca 27 Ağustos 2007 tarihinde yapılan genel konut tahsislerine katıldığını, J.MIy.Kd.Ütğm.
.' nın kendisine önerilen Öztoprak J.Lojmanlarındaki boş olan (4) nolu daire ile Afet Lojmanlarından (3) adet boş olan subay konutuna girmediğini, J.MIy.Kd.Ütğm.
'nın istemediği Öztoprak J.Lojmanlarındaki (4) nolu konut sıra tahsis hakkı doğan J.Mu.Ütğm.
..'e tahsis edildiğini, J.Kd.Ütğm
..'ın da sıra kendisine geldiğinde Afet Lojmanlarındaki (3) adet boş olan subay kontenjanlı konutu istemediğini, boş olan bu dairelerin ise şartlı olarak astsubaylara tahsis edildiğini, J.MIy.Kd.Ütğm.
. ile J.Kd.Ütğm
'ın 27.08.2007 tarihinde genel konut tahsislerinden bir hafta sonra lojman talebinde bulunduğunu ve 07.09.2007 tarih ve PER.:6124-17-07/79357 sayılı emirle 17 Eylül 2007 tarihinde Öztoprak Lojmanları 20 ve 31 nolu dairelerin öneriye çıkarılacağının bildirildiğini, 25.09.2007 tarihli ve PER.:6124-20/07/85500 sayılı emirle tahsis işleminin 01.10.2007 günü yapıldığını, bu tahsisle 04.10.2007 tarihinden itibaren (1) ay içerisinde lojmanı boşaltması gerektiğinin kendisine tebliğ edildiğini, J.MIy.Kd.Ütğm.
ile J. Kd.Ütğm
'ın önce önerilen konutları beğenmeyerek almadıklarını, daha sonra lojman talep ederek haklarını kötüye kullandıklarını iddia ederek lojmandan tahliye işleminin iptaline ve yürütmenin durdurulmasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir
AYİM 3 ncü Dairesinin 25.10.2007 gün ve Gensek No:2007/2947, Esas No:2007/1068 sayıl kararı ile yürütmenin durdurulması isteminin reddine karar verilmiştir.
Dava dosyasında bulunan belgelerin incelenmesinden; Adana Jandarma Bölge Komutanlığı emrinde görev yapmakta olan davacıya Jandarma Lojmanlarından Öztoprak 20 nolu dairenin 24 Ağustos 2005 tarihinde MSY.319-2 (B) TSK Konut Yönergesi esaslarına göre şartlı tahsis yapıldığı, davacının şartlı tahsisle ilgili muvafakati alındığı, 27 Ağustos 2007 tarihinde icra edilen konut tahsis toplantısında; 11 konutun subaylara önerildiği ve önerilen konutları kabul eden 8 subaya konut tahsis edildiği, 2 subayın ise önerilen konutları kabul etmediği, astsubay kontenjanlı 4 konut, talepte bulunan 4 astsubaya, uzman Jandarma kontenjanlı 4 konut talepte bulunan 4 uzman jandarmaya, sivil memur kontenjanlı 1 konut talepte bulunan 1 sivil memura tahsis edildiği, normal tahsis işleminin tamamlanmasını müteakip, boş kalan subay kontenjanlı 3 konutun astsubaylardan başlamak üzere önerildiği ve her 3 konutunda astsubaylara şartlı olarak tahsis edildiği, 27 Ağustos 2007 tarihinde yapılan genel lojman dağıtımında J.MIy.Ütğm.
.' nın kendisine önerilen lojmanlardan hiç birini tercih etmediği, aynı lojman tahsis toplantısından lojman almayan J. Ütgm.
.ın 04.09.2007 tarihli, J. Mly.Ütgm.
nın da 05.09.2007 tarihli dilekçeler ile müracaat ederek lojman tahsis talebinde bulundukları, davacının da 04.09.2007 tarihli dilekçe ile müracaatta bulunarak 27.08.2007 tarihli lojman dağıtımında lojman almayan iki subayın lojman talebinde bulunmaları halinde kendisinin çıkartılabileceğini, bu durumun etik olmadığını belirterek mağduriyetinin önlenmesini istediği, J. Ütgm
.. ve J. Mly. Ütgm
..nın müracaatları üzerine Adana J. Blg. K.lığınca, subay tahsisli lojmanlarda şartlı statüde tahsis edilmiş olan Öztoprak 20 ve 31 nolu dairelerin önce 07.09.2007 tarihinde öneriye çıkartıldığı, davacının 17.09.2008 tarihinde yeniden dilekçe ile müracaat ederek bu konut tahsisinin iptalini talep ettiği, Adana J. Blg. K.lığının 18.09.2007 tarihli emri ile konut tahsisinin ikinci bir emre kadar iptal edildiği, 25.09.2007 tarihli emir ile Öztoprak 20 ve 31 nolu daireler ile Astsubay tahsisli Urgenç 12 nolu dairenin 01.10.2007 tarihinde öneriye çıkarılacağının bildirildiği, 01.10.2007 tarihinde davacının ikamet ettiği Öztoprak 20 nolu dairenin 52 puan bulunan J. Mly. Ütgm.
..ya, Öztoprak 31 nolu dairenin 32 puanı bulunan J. Ütgm.
..a, Urgenç 12 nolu dairenin ise 104.08 puanı bulunan J.Bçvş
.e sıra tahsisli olarak tahsis edildiği anlaşılmaktadır.
Dava konusu uyuşmazlık, 27.08.2007 tarihinde yapılan lojman dağıtımında lojman almayan bir subayın daha sonra lojman talebinde bulunması halinde subay tahsisli lojmanda şartlı statüde oturmakta olan davacının lojmandan tahliye edilip edilemeyeceğidir.
Şartlı statüde konut tahsisine ilişkin esaslar TSK Konut Yönergesi (MSY. 319-2(B)) Üçüncü Bölüm 6 ncı maddesinde düzenlenmiştir. Buna göre; Ayrılan kontenjana göre konuta girecek personel olmadığı için tahsis edilemeyen konutlar, kendi kontenjanında boş konut olmadığı için konuta giremeyen, diğer kontenjanlardaki personele; subay, astsubay, sivil memur/uzman erbaş (J.Gn. K.lığı için subay, astsubay, uzman jandarma/uzman erbaş, sivil memur) öncelik sırasına göre önerilerek şartlı olarak tahsis edilir.
Şartlı girenlerin tahliyesi gerektiğinde ihtiyaç miktarı kadar konut; tahsis tarihi önce olandan, tahsis tarihi aynı ise tahsis öncelik sırasının statüsüne göre tersinden başlamak üzere tahsis puanı en az olandan, tahsis puanı da eşit ise hizmet süresi az olandan, hizmet süresi de eşit ise konuttan en fazla yararlanmış olandan başlamak üzere tespit edilerek, hak sahibi personele önerilir. Bu konutlardan tercih edilenler tebligat tarihinden itibaren 30 gün içerisinde tahliye ettirilir. Şartlı konutların tahliyesi gerekmediği müddetçe, konutta oturma süresi beş yıldır. Şartlı konut tahsis edilen personelden beş yılını dolduranlara ön tahsis işlemi uygulanmaz.
Ancak, bu personele ikametindeki konut birinci paragraf esaslarınca şartlı olarak tekrar tahsis edilebilir.
Garnizonda şartlı verilmiş sobalı ve kaloriferli konut bulunması halinde, kaloriferli konutlardan başlamak üzere yeteri kadar konut personele önerilerek yukarıdaki esaslar dahilinde tahliye ettirilir.
Şartlı olarak konutta oturmakta iken garnizon içinde intibak ataması görerek farklı konut tahsis makamı veya konut grubundan yararlanan birlik, karargah ve kurumlara atanan personele nakil işlemi uygulanmaz. Ancak, bu personelden kışla güvenlik sınırları içerisinde olmayan konutlarda oturan ve istekli olanlar, tahliyesi gerekmediği müddetçe beş yıllık oturma süresi tamamlanıncaya kadar aynı konutta oturmaya devam eder, bu sürenin sonunda ikametindeki konutu 15 gün içerisinde tahliye eder. Personel isteğini atama tarihini takip eden bir ay içerisinde ilgili tahsis makamına bildirmekle yükümlüdür. Aksi taktirde tahliye işlemi uygulanır.
Lojmanların önerilmesi ve tahsisi ile ilgili olarak ise Yönergenin Üçüncü Bölüm 3 ncü maddesi de şu şekildedir: Boş konutlar fiilen boşaldığı tarihten itibaren en geç 30 gün içerisinde öneri tarihi itibariyle boşalacak konutlar ile birlikte öneriye çıkartılarak yönerge esaslarına göre hak sahibi personele tahsis makamlarınca belirlenecek tarihte tahsis edilir/tahsis planlaması yapılır.
Konutlar; görev, hizmet ve sıra tahsisli öncelik sırası ile personele önerilir. Görev ve hizmet tahsisli personel kendi içerisinde kıdem, sıra tahsisli personel ise puan esasına göre sıralanır. Sıra tahsisli personelin puanlarının eşit olması durumunda hizmet süresi fazla olana, hizmet sürelerinin eşit olması durumunda konuttan az yararlanmış olana, bununda eşit olması durumunda kıdemli olana öncelik verilir.
Öneriye çıkarılan konutlar yukarıdaki esaslarca belirlenen öncelik sırası ve tercihler dikkate alınarak personele tahsis edilir/tahsis planlaması yapılır. Tahsis emirleri personele yazılı olarak tebliğ edilmek üzere bağlı olduğu komutanlık veya kurum ile ilgili diğer yerlere gönderilir.
Tahsis tarihinden itibaren meşru mazeret dışında 15 gün içerisinde teslim alınmayan konutların tahsis kararı iptal edilir ve bu konutlar müteakip öneriye dahil edilir. Konut tahsis edilen/tahsis planlaması yapılan fakat konutunu teslim almayan/vazgeçen personelin mevcut puanından 12 puan düşürülür.
Konut tahsisi/tahsis planlaması yapıldıktan sonra konut değiştirme istekleri kabul edilmez. Ancak konut tahsisinden sonra aile fertlerinden birinde ortaya çıkan sağlık sorunlarında personelin sağlık kurul raporunu ibraz etmesi ve bu rapordaki sağlık sorununun konut değişikliğini gerektirecek nitelikte olduğunun Sağlık D.Bşk.lıkları veya Sağlık Ş.Md.lükleri/Sağlık Amirliklerince (bu birimlerin olmadığı Kıta, Kh.ve Kurumlarda garnizon tabiplerince) onaylanması kaydıyla, kalan yasal oturma süresini tamamlamak üzere kendisine ikametindeki konuta büyüklük ve nitelik olarak eşiti olabilecek, sağlık durumuna uygun idarece tespit edilecek bir konut tahsis edilebilir. Ayrıca, ikametindeki konut için oturulamaz raporu tanzim edilen personele kalan yasal oturma süresini tamamlamak üzere aynı bina veya bölgeden, idarece belirlenecek eşiti bir konut tahsis edilir. Konutta oturulamaz raporu verilen konut sayısının birden fazla olması durumunda personele konut tahsisi; görev, hizmet ve sıra tahsisli öncelik sırasına göre yapılır. Sıra tahsisli personelin puanı 2 nci Bölüm 2 nci Madde esaslarına göre hesaplanır.
Konutların öneriye çıkarılmasından sonra personelin sıralamasını değiştirecek başvurular ile fiilen boşalan/boşalacak konutlar müteakip öneride değerlendirilir.
Yapılan öneride boşalması gereken konutlardan; öneri tarihi ile tahsis/tahsis planlaması tarihi arasında boşalması gereken konutun boşalmasını geciktiren idari bir zorunluluğun ortaya çıkması halinde konut öneriden çıkartılarak bu konutun tahsis/tahsis planlaması iptal edilir. Tahsis planlaması tarihi ile boşalma tarihi arasında benzer bir zorunluluğun ortaya çıkması halinde ise, bu konutun tahsis planlaması iptal edilerek tahsis planlaması yapılan personele öncelikle konut tahsis makamınca belirlenecek ve tahsis edilen konuta büyüklük ve nitelik olarak eşdeğer olabilecek bir konut önerilir. Personel, önerilen konutu beğenmemesi halinde yeniden öneri listesine dahil edilir.
Genel atama emrinin yayımlanmasını müteakip fiilen boşalan konutlar, yeterli konutu olan garnizonlarda personele tahsis edilebilir. Yeterli konutu olmayan garnizonlarda ise konutlar yeni katılan personeli mağdur etmeyecek şekilde Kuvvet Komutanlıkları, J.Gn.K.lığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığının yayımlayacağı genel atama emrinde belirlenecek esaslar dahilinde öneri ve tahsis planlaması yapılır.
Genel atama emirleri yayımlandıktan sonra boşalacak konut statüsündeki konutlar ise Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı ve Sahil Güvenlik Komutanlığının yayımlayacağı genel atama emrinde belirtilen atamaya esas son katılış tarihinden sonra yapılacak ilk öneriye dahil edilir.
Genel atama döneminde; son katılış tarihinden sonra yapılacak ilk konut önerisinde, o yılın 30 Ağustos tarihi itibariyle kadrosuzluk ve yaş haddi nedeniyle emekliliğe sevk edilecek personelin konutları da boşalacak konut statüsünde değerlendirilir ve son boşalma tarihi olarak 31 Ekim tarihi verilerek öneriye dahil edilir. Bu durumda; 31 Ekim tarihine kadar beş yıllık yasal oturma süresi tamamlanacak personel ile bu personele ait konutlar da bu öneriye dahil edilir.
TSK Konut Yönergesinin yukarıda belirtilen hükümlerine göre dava konusu uyuşmazlık değerlendirildiğinde; davacının subay tahsisli bir lojmanda şartlı statüde oturduğu konusunda bir tereddüt bulunmamaktadır. Bu durumda, hak sahibi bir subayın lojman talebinde bulunması halinde, talep tarihinde boş subay lojmanı bulunmadığı takdirde Yönergedeki esaslar dahilinde şartlı statüde oturmakta olan personelden ilk önce lojmana girmiş olanın tahliye edileceği açıktır. Dava konusu uyuşmazlıkta da davalı idare tarafından bu düzenlemeye uygun şekilde işlem tesis edildiği anlaşılmaktadır. Yönergede lojman dağıtımına iştirak edip boş lojman olduğu halde lojman almak istemeyen personele belli bir süre lojman talep edemeyeceği yönünde bir kısıtlamaya yer verilmediği gibi Yönergenin Üçüncü Bölüm 3 ncü maddesinde açıkça
Personel, önerilen konutu beğenmemesi halinde yeniden öneri listesine dahil edilir. hükmüne yer vermiştir. Bu durumda 27.08.2007 tarihinde yapılan lojman dağıtımında hangi sebeple olursa olsun önerilen lojmanı almayan hak sahibi subayın sonradan yaptığı müracaat üzerine boş subay lojmanı bulunmaması nedeniyle şartlı statüdeki subay tahsisli lojmanın kendisine tahsis edilmesi gerektiğinden davalı idarece yapılan işlemde hukuka aykırı bir yön bulunmadığı sonucuna varılmıştır.
Yukarıda açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun DAVANIN REDDİNE,
KARŞI OY GEREKÇESİ
Türk Silahlı Kuvvetleri Konut Yönergesi MSY/319-2 (B)ne göre boş konutların fiilen boşaldığı tarihten itibaren en geç 30 gün içerisinde öneriye çıkarılması (Üçüncü Bölüm madde 2) ve şartlı konutların tahliye işleminin tahsis tarihi önce olandan başlanması gerekmektedir (Üçüncü Bölüm madde 6).Konut Yönergesine göre konutların öneriye çıkarılabilmesi için öncelikle boş konutların bulunması gerekir. Bunun yanı sıra boş konutların sayısı müracaat eden personel miktarı kadar veya daha fazla ise sadece boş konutlar, buna karşın boş konutların sayısı müracaat eden personelden az ise, şartlı tahsis edilen konutların da -tahsis sırası eski olandan başlanmak ve ihtiyaç miktarını karşılayacak kadarı-öneriye çıkarılması gerekir. Ancak bu durumda şartlı konutlar öneriye çıkarılır.
Belirtilen bu koşullar aynı zamanda -boş konut olması, ihtiyaç miktarı kadar şartlı konutun öneriye çıkarılması ve tahsis tarihlerinin dikkate alınması- şartlı konutta oturmanın güvencesini oluşturur.
Dava konusu uyuşmazlıkta davacının subay şartlı olarak konutta oturduğu ve 27.08.2007 tarihinde yapılan konut önerisinde subay kontenjanında yeteri kadar boş konutun olmasına rağmen iki subayın boş konutları tercih etmemesi nedeniyle subay kontenjanında boş kalan konutların şartlı olarak diğer personele tahsis edildiği ve davacının oturduğu konutun bilahare, konutları tercih etmeyen subayların talebi üzerine öneriye çıkarıldığı görülmektedir.
Hukuk iyi niyeti korurken kötü niyete itibar etmez. Subay kontenjanında boş konut olmasına rağmen konutları tercih etmeyen iki subayın sonradan konut talebinde bulunmaları ve yetkili komutanlığında bu talep doğrultusunda -artık daha eski tarihli tahsis edilen şartlı konut durumuna gelen- davacının konutunu öneriye çıkarmak ve tahsis etmek suretiyle; davacı oturduğu subay şartlı konutu tahliye etmek zorunda kaldığı gibi, subay kontenjanında boş kalan iki konuttan da yararlanmak imkanını kaybetmiş, bunun yanı sıra kendisinden sonra gelen diğer personele ise söz konusu konutlardan yararlanma yolu açılmıştır.
Her ne kadar asıl hak sahibinin iyi konutlardan öncelikle yararlanması gerektiği haklı olarak ileri sürülebilirse de, hukuk devletinde öncelikli olan mevcut kuralların uygulanması gereğidir. Yönergede şartlı tahsis işlemlerinde öncelikle zemin katlarda oturan asıl hak sahibi personele daha üst katlarda boşalan ve şartlı olarak tahsis edilecek konutlardan yararlanmaları için bir hak tanımak suretiyle bu gibi olumsuzlukların giderilmesi mümkündür.
Ancak bu yönde bir düzenleme olmaksızın mevcut yönerge hükümlerini farklı yorumla davacı aleyhine uygulayan idare işlemini hukuka uyarlı bulan sayın çoğunluk kararına katılmam mümkün olmamıştır. 27.03.2008 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy