(3563 S. K. m. 10) (Harp Akademileri Yönetmeliği m. 41)
Davacı 10.12.2004 tarihinde Söğüt Asliye Hukuk Mahkemesinde, 16.12.2004 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başkanlığında kayda geçen dava dilekçesinde özetle: 2002, 2003 ve 2004 yıllarında sicil değerlendirilmelerinin sübjektif ölçütler kullanılarak gerçekleştirildiğini ve bu bakımdan anılan sicil işlemlerinin hukuka aykırı olduğunu, öte yandan 2003 ve 2004 yılı Harp Akademilerine giriş sınavına katılmak için yaptığı başvurunun da reddedildiğini, bu işlemin de 2002, 2003 ve 2004 yılları sicil dönemlerinde verilen sicillerinden kaynaklandığını belirterek 2002, 2003 ve 2004 yılı sicil işlemleri ile 2003 ve 2004 yılı Harp Akademisi giriş sınavına alınmama işleminin iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasında bulunan bilgi ve belgelerin incelenmesinde, davacının 28.09.2004 tarihinde Harp Akademileri giriş sınavına katılmak için müracaat ettiği, bu müracaatının Jandarma Genel Komutanlığının 24 Kasım 2004 gün ve PER.:4013-1200-04/Pl.Ynt.D.Mslk.Glş.Ş.(393596) sayılı emri ile Harp Akademileri giriş sınavına katılacak personel isim listesinin yayınlanmasından ve bu emrin 25.11.2004 tarihinde davacıya tebliğ edilmesinden sonra kabul edilmediğinin anlaşıldığı, davacının Jandarma Genel Komutanlığı Kurslar Şubesi ile yaptığı telefon görüşmesi sonucu sicil not ortalamasının 90ın altında olması sebebiyle Harp Akademileri giriş sınavına alınmadığının öğrenildiği, bunun üzerine davacının 2002, 2003 ve 2004 yılları sicil notlarının iptali ile 2003 ve 2004 yılı Harp Akademileri giriş sınavına alınmaması işleminin iptali istemiyle dava açtığı anlaşılmıştır.
Davacı hakkında tesis edilen Harp Akademileri giriş sınavına alınmama işleminin, davacının sicil notları ortalamasının sicil tam notunun % 90 ve daha üstünde olması şartını taşımamasına dayandırılması nedeniyle öncelikle davacı hakkında düzenlenen sicil işlemlerinin irdelenmesi gerekmektedir.
Dava dosyası, davacıya ait Jandarma Genel Komutanlığı ve kıta özlük dosyaları ile sicil belge ve defterlerinin incelenmesinde: 30.08.1994 tarihinde teğmen rütbesiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinde göreve başlayan davacının 1995 yılından itibaren sicil almaya başladığı, 1995 ile 2001 yılları arasındaki sicil notu ortalamalarının genelde iyi ve pekiyi derecede olduğu, 8 kez takdirlerle taltif edildiği, 1 (bir) gün göz hapsi ve bir uyarı cezası aldığı, iptali istenen sicil dönemlerinde 2002 yılında 1 nci ve 2 nci sicil üstü sicil notlarının iyi derecede olduğu, hakkında sicil kanaati takdir edilmediği, takdir ve cezasının bulunmadığı, 2003 yılında 1 nci ve 2 nci sicil üstü sicil notlarının iyi derecede olduğu, hakkında sicil kanaati takdir edilmediği, tabur komutanı tarafından bir kez takdir edildiği, cezasının bulunmadığı, 2004 yılı 1 nci ve 2 nci sicil üstü sicil notlarının pekiyi derecede olduğu, hakkında kanaat takdir edilmediği, 6 (altı) adet takdir belgesinin bulunduğu, cezasının olmadığı anlaşılmıştır.
Subay Sicil Yönetmeliği hükümlerinde belirtildiği gibi sicil üstleri emri altındakiler hakkında sicil düzenlerken, üstlük ve komutanlığın en önemli ve özel yetkilerinden birini kullandıklarının ayırtında olarak sicil belgesindeki nitelikleri tam bir tarafsızlık, adalet ve vicdani kanaatle değerlendirmekten sorumludurlar.
Sicil üstelerinin kabul edilebilir nedenlere dayanmaksızın astlarının istikrarlı olan ve yüksek seviyede gerçekleşen sicil eğiliminden ani ve açık bir sapmaya yol açacak ve safahatıyla çelişecek bir şekilde not ve kanaat belirtmeleri durumunda takdir yetkisinin hukuka aykırı kullanıldığından söz edilebilir.
Diğer taraftan, sicil üstleri sicil düzenledikleri astları hakkında her sicil döneminde, önceki yıllara ait sicil notları ve kanaatleri ile bağlı olmaksızın, personelin görevinde gösterdiği çalışma düzeyini bağımsız surette takdir etmek ve değerlendirmek, objektif ve yansız surette sicil düzenlemek görev ve yetkisiyle donatılmıştır. Aksi görüşe itibar edilirse o zaman sicil üstünün sicil verdiği personelin o sicil dönemindeki çalışma seviyesini gerçeklere uygun surette değerlendirmesi olanağı kalmamış olur ki bu durum sicil müessesine ait kamu yararı ilkesine aykırı olur.
Komutanlığın belli başlı görevlerinden biri olan sicil düzenleme yetki ve görevindeki takdir yetkisinin yerinde ve doğru kullanılmadığına ilişkin davacı iddialarının yine davacı tarafından somut kanıtlarla ortaya konması gerekir. Zira sicil üstünün bu değerlendirmesinin yerinde olup olmadığını kanıtlayacak taraf davacı olup ispat külfeti davacıya aittir. Yargı erkince sırf o sicilin önceki yıllar sicilleriyle uyumlu olmadığı gerekçesi kullanılarak iptaline olanak bulunmamaktadır. Esasen Subay/Astsubay Sicil Yönetmeliklerinde de verilen sicillerin önceki yıllara ait siciller ile uyumlu olacağına, önceki yıllarda, örneğin 90 küsur ya da 100 not sicil alanların sicillerinin daha aşağıya düşürülemeyeceğine, düşürülecekse sicil üstünün bunun belgesini sicil belgesine ekleyeceğine ilişkin Yönetmelikte herhangi bir hüküm mevcut değildir. Yönetmelikte belge ekleme yükümlülüğü sadece bazı olumsuz sicil notu haliyle sınırlıdır.
Yukarıdaki açıklamalar ışığında dava konusu işlemin değerlendirilmesinde: 2002, 2003 ve 2004 yılları 1 nci ve 2 nci sicil üstü sicil notlarının, davacının sicil eğilimine uygun olduğu, ani ve açık düşüş göstermediği, notların birbirine yakın olduğu, düzenlenen sicil işlemlerinin takdir yetkisi içinde kalınarak düzenlendiği, söz konusu sicil notlarının sübjektif düzenlendiğini kanıtlayan herhangi bir delilin mevcut olmadığı, Subay Sicil Yönetmeliği esaslarına göre hukuka uygun ve objektif kriterlere uygun olduğu sonucuna varılmıştır.
Davacının diğer bir talebini 2003 ve 2004 yılı Harp Akademileri giriş sınavına alınmama işleminin iptali istemi oluşturmaktadır.
1602 sayılı Kanunun Dava Açma Süresi başlığını taşıyan 40 ncı maddesinde: Askeri Yüksek İdare Mahkemesinde dava açma süresi her çeşit işlemlerde yazılı bildirim tarihinden itibaren kanunlarda ayrı süre gösterilmeyen hallerde 60 gündür. Adresleri belli olmayanlara özel kanunlardaki hükümlere göre ilan yolu ile bildirim yapılan hallerde; özel kanunda aksine hüküm bulunmadıkça ilan tarihinden itibaren on beş gün sonra başlar. hükmü yer bulunmaktadır.
Davacının, 2003 yılı Harp Akademileri giriş sınavına alınmaması işleminin 2003 yılı içerisinde tesis edildiği ve bu bakımından davacının anılan işlemin tesis sonrası idari dava açma süresini geçirdikten sonra işbu davayı açtığından, 2003 yılı Harp Akademileri giriş sınavına alınmama işleminin iptali istemiyle açılan davada süre aşımı bulunduğu sonucuna varılmıştır.
Harp Akademilerine giriş esasları 3563 sayılı Harp Akademileri Kanununun 10 ncu maddesinde düzenlenmiştir. Bu maddede Harp Akademilerine giriş esasları aşağıda gösterilmiştir. a)Kuvvet Harp Akademilerine, Harp Okulu mezunu olup nitelikleri ve seçim esasları yönetmelikte gösterilecek subaylar katılır. b) Silahlı Kuvvetler Akademisine, Kuvvet Harp Akademilerini bitirmiş, nitelikleri ve seçim esasları yönetmelikte gösterilecek subaylar ve kamu yönetiminde ve gerektiğinde özel kesimde üst düzeylerde görevli veya görev almaya aday yöneticiler katılır. d) Bakanlar Kurulunun Kararı üzerine yapılacak ikili anlaşmalar ile yabancı uyruklu subaylar Harp Akademileri eğitim-öğretimine katılabilirler. hükmü yer almıştır.
Harp Akademileri Yönetmeliğinin Nitelik Değerlendirmesi başlıklı 41 nci maddesinin d) bendinde:
sınavına müracaat tarihine kadar olan sicil notları ortalaması, sicil tam notunun % 90ından aşağı olan subaylar değerlendirmeye tabi tutulmazlar ve giriş sınavına iştirak ettirilmezler. hükmü bulunmaktadır.
Yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerine göre, Harp Akademileri sınavlarına girebilmek için sınava müracaat tarihine kadar alınan tüm sicil notları ortalamasının, sicil tam notunun % 90ından aşağı olmaması gerekmektedir.
Davacının, kıta özlük ve sicil dosyalarının incelenmesinde: 2004 yılı Harp Akademisi sınavına başvurduğu tarihe kadar aldığı tüm sicil notlarının ortalamasının sicil tam notunun % 90ının altında olduğu ve sicil not ortalaması koşulunu sağlayamadığı anlaşıldığından, 2004 yılı Harp Akademisi giriş sınavı için yaptığı başvurunun idarece kabul edilmemesi işleminin mevzuata ve hukuka uygun olduğu sonucuna ulaşılmıştır.
Açıklanan nedenlerle:
1. 2003 yılı Harp Akademileri giriş sınavına alınmama işleminin iptali istemiyle açılan davanın SÜRE AŞIMINDAN REDDİNE, (oybirliği ile)
2. 2002 yılı sicil döneminde 1 ve 2 nci sicil üstlerince verilen sicil notlarının iptali isteminin REDDİNE, üye Hâk.Alb.H.Hasan MUTLUnun karşı oyu ve oyçokluğu ile,
3. 2003 yılı sicil döneminde 1 ve 2 nci sicil üstlerince verilen sicil notlarının iptali isteminin REDDİNE, üyeler Hâk.Alb.H.Hasan MUTLU, Dz.Hak.Alb.Levent ÖZÇELİK, Hak.Alb.Coşkun GÜNGÖR ve Hak.Yb.Mustafa OKŞARın karşı oyları ve oyçokluğu ile,
4. 2004 yılı sicil döneminde 1 ve 2 nci sicil üstlerince verilen sicil notlarının iptali isteminin REDDİNE, oybirliği ile,
5. 2004 yılı Harp Akademilerine giriş sınavına alınmama işleminin iptali isteminin REDDİNE
KARŞI OY GEREKÇESİ
Davacı tarafından 2002, 2003 ve 2004 yılı sicil işlemlerinin iptali talebinde bulunulmuştur.
Davacı hakkında anılan sicil dönemlerinde aynı sicil üstleri tarafından sicil takdir edildiği, davacının her hangi bir taltifi bulunmayan 2002 yılı sicil döneminde, 1 (bir) adet takdir yazısı bulunan 2003 yılı sicil dönemine göre daha yüksek seviyede sicil notu düzenlendiği, ayrıca aynı sicil üstlerince 2004 yılı sicil döneminde mükemmel seviyede sicil notu takdir edildiği hususları göz önüne alındığında, herhangi bir ceza ve ikazı bulunmayan, aksine 1 (bir) adet takdir yazısı ile taltif edilen davacı hakkında 2003 yılı sicil döneminde düzenlenen sicil notlarında objektiflikten uzaklaşıldığı, 2002, 2003 ve 2004 yılı sicil dönemleri birlikte ele alındığında, 2003 yılı sicil işlemlerinin kendi içinde çelişki yarattığı değerlendirildiğinden, 2003 yılı sicil işlemlerinin iptaline karar verilmesi kanaatinde olduğumuzdan sayın çoğunluğun aksi yönde oluşan kararına katılamadık. 07 Ekim 2005
KARŞI OY GEREKÇESİ
Davacı 2002, 2003 ve 2004 yılları sicil işlemlerinin iptali isteminde bulunmuştur.
Subay Sicil Yönetmeliği hükümlerinde belirtildiği gibi sicil üstleri emri altındakiler hakkında sicil düzenlerken, üstlük ve komutanlığın en önemli ve özel yetkilerinden birini kullandıklarının ayırtında olarak sicil belgesindeki nitelikleri tam bir tarafsızlık, adalet ve vicdani kanaatle değerlendirmekten sorumludurlar.
Sicil üstlerinin kabul edilebilir nedenlere dayanmaksızın astlarının istikrarlı olan ve yüksek seviyede gerçekleşen sicil eğiliminden ani ve açık bir sapmaya yol açacak ve safahatıyla çelişecek bir şekilde not ve kanaat belirtmeleri durumunda takdir yetkisinin hukuka aykırı kullanıldığından söz edilebilir.
Davacının iptalini istediği 2002 ve 2003 yılları sicillerinin, daha önce 2001 yılında sicil düzenleyen sicil amiri tarafından verildiği, 2001 yılında da sicil veren 1 nci sicil amirinin, somut bir gerekçe olmaksızın 2002 ve 2003 yıllarında 2001 yılına göre daha düşük sicil takdir ettiği, halbuki bu dönemde cezası bulunmayan davacının 2003 yılında takdirinin bulunduğu, nitekim davacıya 2004 yılında mükemmel sicil verildiği, 2002 ve 2003 yılı sicillerinin objektif kriterlere göre takdir edilmediği ve iptali gerektiği kanaatiyle sayın çoğunluk görüşüne muhalif kaldım. 07 Ekim 2005 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy