(3269 S. K. m. 5, 19) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 12, 13)
Davacı, 14.05.2004 tarihinde Ankara Bölge İdare mahkemesinde ve bu yolla 21.05.2004 tarihinde Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başkanlığında kayda geçen dava dilekçesinde özetle, 18.03.2002 tarihinde Deniz Kuvvetleri Komutanlığı Aksaz Bakim Onarım ve İstihkam Komutanlığı emrinde göreve başladığını, sözleşmesini yenilemek için 100 yataklı Aksaz Deniz Hastanesine sevkedildigini, buradaki muayene sonucu Sakralizasyon teşhisi konduğunu ancak sözleşme süresinin 2 yıl daha uzatıldığını, daha sonra Dz.K.K.lığı Sağlık Dairesince sağlık raporunun tekrar incelenmesi istemi üzerine daha önce verilen kararın tersine hakkında Uzman Çavuş Olmaz kararı verildiğini ve sözleşmenin feshedildiğini belirterek, söz konusu sağlık raporu ve uzman erbaş sözleşmesinin feshi işleminin de iptalini talep ve dava etmiştir.
Dava dosyasında yer alan bilgi ve belgelerden davacının 18 Mart 2002 tarihinde Uzman Erbaş Kanunu ve Uzman Erbaş Yönetmeliği hükümleri doğrultusunda Aksaz Bakim Onarım ve İstihkam Komutanlığı emrinde Şoför Uzman Onbaşı olarak göreve başladığı, 18 Mart 2004 tarihinde sona erecek sözleşmesini yenilemek üzere başvuruda bulunduğu ve bu kapsamda Uzman Erbaş Kanunu ve Uzman Erbaş Yönetmeliği gereği sağlık raporu almak üzere 100 Yataklı Aksaz Deniz Hastanesi Baştabipliğine sevk edildiği, yapılan muayene neticesinde hakkında 100 Yataklı Aksaz Deniz Hastanesi Baştabipliğinin 06.01.2004 gün ve 01 sayılı sağlık raporu ile Sakralizasyon teşhisi ile A/63 F-3 Sınıfı Görevini Yapar kararı verildiği, bu raporun TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 3 ncü bölüm 13 ncü madde 14 ncü bendi(d) fıkrasında uzman erbaşın istihdam edildiği sınıfı için belirtilen KAS VE İSKELET SİSTEMİ TAM SAĞLAM OLMALIDIR hükmü gereğince yeniden değerlendirilmek üzere Aksaz Deniz Hastanesi Baştabipliğine Dz.K.K. lığının 17 Şubat 2004 tarihli yazısı ile iade edildiği, yeniden yapılan değerlendirme sonucu davacı hakkında A/63-F-3 UZMAN ERBAŞ OLAMAZ kararı verildiği, davacının 01 Mart 2004 tarihli dilekçesi hakkında verilen sağlık raporuna itiraz ettiği, Uzman Erbaş Kanunu gereğince istihdam edildiği kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşı ile ilgili sağlık niteliklerine sahip olmaması ve sözleşme yenileme şartlarını yerine getirmemesi nedeniyle 18 Mart 2004 tarihinden geçerli olmak üzere sözleşmesinin feshedilerek ilişiğinin kesildiği, itiraz dilekçesine istinaden davacının, 600 Yataklı Mevki Asker Hastanesi Baştabipliğine kontrol muayenesine sevk edildiği, yapılan muayene neticesinde de İzmir 600 Yataklı Mevki Askeri Hastanesi Baştabipliğinin 31 Mayıs 2004 gün ve 405 sayılı sağlık raporu ile hakkında LOMBER 5.VERTEBRA UNİLATERAL SAKRALİZASYON teşhisi ile A/63/F-3 DENİZ ŞÖFÖR UZMAN ERBAŞ OLAMAZ kararı verildiği görülmektedir.
3269 sayılı Uzman Erbaş Kanunun 5 nci maddesi Uzman erbaşlar 2 yıl süre ile sözleşme yaparak göreve başlarlar ve T.C Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. Bunlardan; istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların müteakip sözleşmeleri, 1 yıldan az, 5 yıldan fazla olmamak şartıyla azami 45 yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir. hükmünü içermektedir.
Aynı Kanunun 19 ncu maddesinde de; Personelde aranacak nitelikler, müracaat sekli ve zamanı, müracaatın kabul edilmesi, sözleşmenin yapılması ve feshedilmesi sebepleri, verilecek sicilin sekil ve usulleri görevde başarısız olma ve kendilerinden istifade edilememe halleri ve bunlara yapılacak işlem şekli, sözleşmenin uzatılmasında uygulanacak esaslar, uzman onbaşıların uzman çavuş olabilmeleri için gerekli şartlar, astsubay sınıfına geçirilecekler için uygulanacak esaslar, astlık üstlük münasebetleri ile bu hususlardaki işlem şekli ve ilgili diğer hususlar kanunun yürürlüğe girmesini takip eden 6 ay içerisinde Milli Savunma Bakanlığı ve İçişleri Bakanlığınca müştereken çıkarılacak bir yönetmelikte gösterilir. hükmü düzenlenmiştir.
Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 12 nci maddesinde, Uzman erbaşlar, sözleşme süresinin bitiminde terhis edilirler. Bunlardan sözleşmelerinin yenilenmesini isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşme süreleri bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak kaydıyla aşağıdaki şartlar altında kabul edilir:
1) Taahhüt ettiği sürenin bitimine üç ay kala hizmet süresini uzatmak istediğine dair bir dilekçe ile müracaat etmiş olmak,
2) Almış oldukları son sicil notu, sicil tam notunun % 60 ve daha yukarısında olmak,
3) Fiili kadroda münhal bulunmak,
4) İSTİHDAM EDİLDİKLERİ/EDİLECEKLERİ KADRONUN GÖREV ÖZELLİKLERİNE GÖRE SINIF VE BRANŞLARI İLE İLGİLİ SAĞLIK NİTELİKLERİNE SAHİP OLMAK denmektedir.
Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 13 ncü maddesinde de: Sözleşmenin imzalanmasından sonra ilk iki aylık intibak dönemi içerisinde göreve intibak edemeyenler ile ayrılmak isteyenlerin sözleşmeleri feshedilerek Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir. Peşin olarak ödenen aylık ve aylık ile birlikte ödenen diğer tüm özlük haklarının çalışılmayan günlere ait kısmı, geri alınır.
Görevde başarısız olanlar ile kendilerinden istifade edilemeyeceği anlaşılan uzman erbaşların, barışta sözleşme sürelerine bakılmaksızın Türk Silahlı Kuvvetleri ile ilişikleri kesilir.
Ayrıca;
1) Almış oldukları sicile göre kademe terfi yapamayanların,
2) 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 10 uncu maddesinde belirtildiği şekilde sağlık nedeniyle kendisinden istifade edilemeyeceği anlaşılanların, ...... bağımsız tugay, tümen (deniz ve havada eşidi) komutanlarınca veya eşidi kurum amirlerince; ordu, kolordu (deniz ve havada) eşidi doğrudan bağlı birlikleri ile eşidi kurum amirleri için kurmay başkanlarınca; Kuvvet Komutanlıkları, Jandarma Genel Komutanlığı, Sahil Güvenlik Komutanlığı, Milli Savunma Bakanlığı, Genelkurmay Başkanlığına doğrudan bağlı birlikler için personel başkanlarınca sözleşmeleri feshedilmek suretiyle Türk Silahlı Kuvvetlerinden ilişikleri kesilir.
Sözleşmenin feshedildiği, ilgili Kuvvet Komutanlığına veya jandarma Genel Komutanlığına yahut Sahil Güvenlik Komutanlığına ve ilgili amirine bir yazı ile bildirilir. Kendisine tebliği müteakip, yapılacak devir-teslim ve diğer işlemlerin sonunda ilişik kesme ile fesih tamamlanır.
Uzman erbaş olarak göreve başlayanlardan, daha sonra bu Yönetmelikte belirtilen şartları sahip olmadığı anlaşılanlar hakkında da fesih işlemi yapılır. hükmü düzenlenmiştir.
Yine Uzman Erbaş Yönergesinin 2 nci Bölüm 3 ncü madde (a) fıkrasında da: ...uzman erbaşlar sözleşme süresinin bitiminde terhis edilirler. Ancak bunlardan sözleşme süresini uzatmak isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşmelerinin bir yıldan az beş yıldan fazla olmamak kaydıyla aşağıdaki şartlar altında kabul edilir. İstihdam edildikleri/edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre; sınıf ve branşları ile ilgili sağlık niteliklerine uygun olmak. hükmü mevcuttur.
Türk Silahlı Kuvvetleri Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 13 ncü maddesinin 18 nci bendinde uzman erbaşların istihdam edildikleri sınıftaki erbaş ve erlerin sağlık niteliklerine sahip olmaları gereği belirtilmektedir. Yine, TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 3 ncü bölüm 13 ncü madde 14 ncü bendi(d) fıkrasında uzman erbaşın istihdam edildiği sınıfı için belirtilen KAS VE İSKELET SİSTEMİ TAM SAĞLAM OLMALIDIR şartı aranmaktadır.
Buna göre, gerek Aksaz Deniz Hastanesi ve gerekse İzmir Mevki Hastanesi Sağlık Kurulu raporlarında davacıda Lombar 5.Vertebra Unilateral Sakralizasyon rahatsızlığının mevcut olduğunun belirtildiği ve söz konusu sağlık kurul raporlarının gerek tanı ve gerekse karar yönünden birbiriyle uyumlu olduğu ve bu itibarla davacının sözleşmesinin feshine dayanak teşkil eden sağlık kurul raporunun iptali isteminin hukuki temeli bulunmadığı, öte yandan TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin üçüncü bölüm 13 ncü madde 14 ncü bendi (d) fıkrası uyarınca, Sakralizasyon rahatsızlığı sebebiyle davacının DENİZ ŞOFÖR UZMAN ERBAŞ olarak istihdamının mümkün olmadığı anlaşıldığından, dava konusu işlemin tüm unsurları ile hukuka uyarlı olduğu sonuç ve kanaatine varılmıştır.
Açıklanan nedenlerle;
Yasal dayanaktan yoksun bulunan DAVANIN REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy