(3269 S. K. m. 5, 19) (Uzman Erbaş Yönetmeliği m. 12)
Davacı 24.06.2002 tarihinde kayda geçen dava dilekçesinde özetle; 5 nci Dz.Uls.Tb.K.lığı emrinde uzman çavuş olarak görev yaparken 600 Yataklı Hava Hastanesinde yapılan muayenesi sonucunda ön raporda sınıfı görevini yapar kararı verilmiş olmasına rağmen, raporun aslında bu defa sınıfı görevini yapamaz kararının yazıldığını, bu çelişkili raporlara dayanılarak 05.06.2002 tarihinde sözleşmesinin feshedildiğini, aslında kendisinin rahatsızlığının raporda yazdığı gibi L 5 Sağda Skolyoz olmayıp tek yönlü sakralise olduğunu, bu duruma göre sınıfı görevini yapabilecek konumda bulunduğunu, sözleşme feshi işleminin hukuka aykırı olduğunu belirterek sözleşmesinin yenilenmemesi işlemi ve dayanağını teşkil eden raporun iptali istemiyle bu davayı açtığı görülmüştür.
İptali talep edilen Ege Deniz Bölge Komutanlığının 05.06.2002 tarihli işleminde sözleşmenin feshinden bahsedilmiş ve dava dilekçesinde sözleşme feshi islemişin iptali talep edilmiş ise de; sözleşme süresi sona eren davacının yeniden görev süresinin uzatılması için sözleşme yapılmadan önce sağlık niteliklerinin uygun olup olmadığının araştırılması neticesinde sağlık koşullarını taşımadığı için sözleşme süresinin uzatılmadığı anlaşıldığından, davacı hakkında tesis edilen işlemin sözleşme feshi işlemi olmayıp, sözleşmenin yenilenmemesi işlemi olduğu sonucuna varılarak inceleme ve değerlendirme buna göre yapılmıştır.
Dava dosyası ile özlük dosyasının incelenmesi neticesinde, güverte sınıfı topçu branşında olan davacının sözleşmesinin yenilenmesini talep etmesi üzerine sevk edildiği İzmir 600 Yataklı Hava Hastanesinde yapılan muayenesi neticesinde düzenlenen ön raporda, L 5 Sağda Skolyoz ve Diskromatopsi tanısı ile A/63 F-3, A/8, F-1 Sınıfı görevini yapar kararı verilmiş olmasına rağmen aynı Hastanenin 21.01.2002 tarih ve 70 sayılı Sağlık Kurulu raporunun Dz.K.K.lığı Sağlık Daire Başkanlığınca onaylanan suretinde L 5 Sağda Skolyoz, Diskromatopsi tanısı ile Durumu SYY madde 63 dilim A, fıkra 3e ve madde 8 dilim A fıkra 1e uyar; sınıfı görevini yapamaz kararının yazılı olduğu, bu rapora dayanılarak sağlık koşullarını taşımadığı gerekçesiyle sözleşmesi yenilenmeyerek 05.06.2002 tarihinde terhis edilmiş olduğu anlaşılmaktadır.
Konuyu düzenleyen 3269 sayılı Uzman Erbaş Kanununun 489 sayılı Kanun Hükmünde Kararname ile değişik 5 nci maddesi; Uzman erbaşlar 2 yıl süre ile sözleşme yaparak göreve başlarlar ve T.C. Emekli Sandığı ile ilgilendirilirler. Bunlardan; istihdam edildikleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık nitelikleri uygun olanların müteakip sözleşmeleri, 1 yıldan az, 5 yıldan fazla olmamak şartıyla azami 45 yaşına girdikleri yıla kadar uzatılabilir. hükmünü amirdir.
Uzman Erbaş Yönetmeliğinin 04 Şubat 1994 tarih ve 21839 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan yönetmelik ile değiştirilen 12 nci maddesinde; Uzman erbaşlar sözleşme süresinin bitiminde terhis edilirler. Bunlardan sözleşmelerinin yenilenmesini isteyenlerin istekleri, müteakip sözleşme süreleri bir yıldan az, beş yıldan fazla olmamak kaydıyla aşağıdaki şartlar altında kabul edilir.
1. Taahhüt ettiği sürenin bitimine üç ay kala hizmet süresini uzatmak istediğine dair bir dilekçe ile müracaat etmiş olmak,
2. Almış oldukları son sicil notu, sicil tam notunun % 60 ve daha yukarısında olmak,
3. Fiili kadroda münhal bulunmak,
4. İstihdam edildikleri/edilecekleri kadronun görev özelliklerine göre sınıf ve branşları ile ilgili sağlık niteliklerine sahip olmak. hükmü öngörülmüştür.
Uzman Erbaş Kanununun 19 ncu maddesi gereğince çıkarılmış olan Uzman Erbaş Yönetmeliğinde; Uzman Erbaş olarak alınacaklarda Sağlık Durumunun Uzman Erbaşlığa Elverişli Olması şartı aranmakta olup, TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin 13 ncü maddesinin 18 nci bendinde Uzman Erbaş adaylarına istihdam edilecekleri; uzman erbaşlara ise istihdam edildikleri sınıftaki erbaş ve erlerin sağlık niteliklerine göre işlem yapılır hükmü mevcut olup, aynı maddenin 17 nci bendinde Dz.K.K.lığına ayrılacak erlerin sağlık yeteneklerinin Yönetmeliğin Deniz bölümlerinde yazılı olduğu belirtilmiştir. SYY nin 48 nci maddesinde ise deniz topçu sınıfı için kas ve iskelet yapıları sağlam olması koşulu getirilmiştir.
Davacı hakkında İzmir 600 Yataklı Hava Hastanesinde konulan teşhis L 5 sağda Skolyoz ve diskromatopsidir. Davacı ise kendisinde bu rahatsızlığın bulunmadığını, tek yönlü sakralise rahatsızlığı bulunduğunu iddia etmektedir. Bu iddia karşısında davacının rahatsızlığının ne olduğunun kesin olarak tespiti ve bu rahatsızlığın, SYY nin 48 nci maddesinde belirtilen Kas ve iskelet yapısı sağlam olmak koşulunun gerçekleşmesini engelleyip engellenmediğinin belirlenmesi gerektiğinden Daireler Kurulunun 17.04.2003 ve 01.05.2003 tarihli ara kararları ile GATA Profesörler Sağlık Kuruluna sevk edilen davacının, bu Kurulda yeniden muayenesi sonucunda düzenlenen 12.05.2003 tarih ve 73 sayılı raporda; L 5 Sağda Sakralise tanısı ile A/63 F-3 Topçu Uzman Çavuş Olarak Görevine Devam Eder kararının verildiği görülmektedir. Söz konusu rapordan istihdam edildiği sınıfta uzman erbaş olarak görevine devam edebilecek durumda olduğu anlaşıldığından, davacının sağlık durumunun uzman erbaşlığa elverişli olmaması nedenine dayanılarak sözlenmesinin yenilenmemesi işlemi sebep unsuru yönünden hukuka aykırılıkla sakatlanmış bulunmaktadır.
Açıklanan nedenlerle;
Davacı hakkında uzman erbaşlık sözleşmesinin yenilenmemesi (yenilenmeyerek feshi) şeklinde tesis edilen İŞLEMİN İPTALİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy