(5434 S. K. m. 44)
Davacı dilekçesinde özetle; 11.11.1985 tarihinden itibaren K.K.K.lığı Basımevi Müdürlüğü emrinde baskı operatörü olarak göre yaptığını, bu görevde çalışırken Escofot ve Statik Toner isimli kimyasal maddeleri kullandıklarını, Kasım 1999 tarihinden itibaren kullanımdan kaldırılan bu maddelerin insan sağlığına zararlı olduğunu, bu maddeleri kullanması nedeniyle Kronik Obstrüktif Akciğer Haslığına yakalandığını, iyileşmediği için 04.02.2002 tarihinde gerekli sağlık raporunu alabilmek için GATA Askeri Hastanesi Sağlık Kuruluna sevk edildiğini, GATA K. lığının 13 Mart 2002 gün ve 445 sayılı raporu ile hakkında Kronik Obstrüktif Akciğer Hastalığı teşhisi ile Askeri Sivil Memur Görevine Devam Edemez. kararı verilerek raporun onaylandığını, raporun onaylanmasından sonra GATA K.lığının 17 Mayıs 2002 gün ve 166 sayılı ek raporu ile hakkında asıl ve geçerli kararın Askeri Sivil Memur Görevine Devam Eder kararı verildiğini, söz konusu ek raporun hukuka aykırı olduğunu iddia ederek, ek sağlık kurulu raporu ile adi malul olarak emekli edilmeme işleminin iptalini talep etmektedir.
TSK Sağlık Yeteneği Yönetmeliğinin Sivil personelin Sıhhi İzin Süreleri, Emeklilik İşlemleri ve Sağlık Yetenekleri baslıklı 86 nci maddesi; Sivil personel hastalanır veya arızalanırsa, ilgili kanun ve yönetmeliklerde belirtilen süreler kadar sıhhi izin süresi kullanırlar. -(Değişik:30.1997-97/9106 K.) Sivil personel; hastalık ve arizalarda Sıhhi izin süresi sonunda, sabitleşmiş olan hastalık ve arızalarda ise sıhhi izin süresi bitimini beklemeden muayeneye gönderilir. Hastane sağlık kurullarında, bu personele, kesin işlem kararlı rapor düzenlenir. Rapor kararları, personelin görev ve mesleğine göre bu Yönetmeliğin sınıflandırma çizelgelerinde karşılığı bulunan sınıfın üst subay sütunu uyarınca; karşılığı bulunan bir sınıf yoksa personel fikir ağırlıklı işlerde görev yapacaksa, personel sınıfının üst subay sütununa göre; beden ağırlıklı işlerde görev yapacaksa, teknisyen sınıfının üst subay sütununa göre işlem görür ve artı (+) işaretli olanlar görevlerine devam eder, eksi (-) işaretli olanlar emekliye sevk edilir. hükmünü içermektedir. Davacının basımevi baskı operatörü görev unvanı itibariyle beden ağırlıklı hizmeti nedeniyle personel değil, teknisyen sınıfının üst subay sütununa göre değerlendirileceği açıktır.
Anılan Yönetmeliğin hastalık ve arızalar listesinin 47 nci maddesi B/1.2 (x) şeklindedir. Dava konusu sağlık kurulu raporundaki tanı açık olup maddenin B/2 fıkrasında yer aldığı da tartışmasızdır. Bu açıdan raporda madde ve fıkra belirtilmemesi tereddüde yol açmamaktadır. Zira Yönetmeliğin 10 ncu bölümden sonra gelen Açıklamanın I/3 ncü fıkrasında Bütün sınıflarda artı (+) işaretli olan maddelerin A dilimi fıkraları ve bütün sınıflarda eksi (-) işaretli bulunan maddelerin D dilimi fıkraları Sınıflandırma Çizelgelerinde gösterilmemiştir. İşlemler bu durumlar göz önüne alınarak yapılacaktır. denmektedir.
Kara Kuvvetleri Komutanlığı 2 numaralı sınıflandırma çizelgesinde 47 nci madde B/1.2nin karşılığı teknisyen üstsubaylar için (-) değil (x) işareti bulunmaktadır. Sivil personelin sağlık standardı ile ilgili olmak üzere cetveldeki (x) işaretinin ayrı bir açıklamasına yer verilmemiştir. Ne var ki aynı açıklama kısmının I/5 nci fıkrası, Türk Silahlı Kuvvetlerinde görev yapamaz kararı verilebilmesi için ilgilinin hastalık ve arızasının 1 ve 2 numaralı sınıflandırma çizelgelerindeki karşılığının bütün sınıflar için (-) işareti olması gerekmektedir. (x) işareti ise aynı bölüm 6 nci fıkraya göre (kendi) sınıfının görevini uygun kadroda yapacağı anlamındadır.
Davacının 7 yıl kadar önce tedaviye başladığı zamanda yürürlükte olan sağlık Yeteneği Yönetmeliği hükümlerine tabi olmasının gerektiğine dair iddiasının hukuken geçerli olmadığını belirtmek gerekir. Çünkü birel işlemler dayanağı olan yasa veya düzenleyici işlemler çerçevesinde hukuka uygunluk denetimine tabi tutulurken zaman yönünden işlemin tesis tarihi esas alınır. Bu kural öğreti ve uygulamada genel kabul görmektedir. Bu itibarla 13 Mart 2002 tarihli sağlık kurulu raporundaki görevine devam edemez kararının, yönetmelik değişikliği ile devam eder şeklini aldığı, bu değişikliğin ulaşımındaki gecikme sonucu sağlık kurulu kararına eski hüküm kararının yazıldığı, durumun Milli Savunma Bakanlığı sağlık Dairesi Başkanlığınca fark edilerek 30.4.2002 tarihli yazıyla raporun düzeltilmek üzere GATA ya iade edildiği ve kararın Askeri sivil memur görevine devam eder olarak değiştirildiği süreçte gerek süre, idari istikrar ve gerekse kazanılmış hak kavramı yönünden herhangi bir hukuka aykırılıktan söz edilemez. Çünkü yönetmeliğin Askeri sivil olarak görevine devam edemez şeklindeki hükmünün yürürlükte bulunduğu zaman içinde bu hükmün uygulanması sonucu tesis edilen ve uygulanan bir işlem bulunmamaktadır.
5434 sayılı TC. Emekli Sandığı Kanununun 44 ncü maddesinde; malulen emeklilik için ilgili iştirakçinin hastalık ve arızası nedeniyle vazifesini yapamayacağına dair sağlık Kurulu raporu düzenlenmiş olması yasal bir koşul olarak öngörüldüğünden davacının malulen emekli edilmesinin gerektiğine ilişkin istemi de yasaya uyarlı değildir. Yukarıda açıklanan nedenlerle hukuki dayanağı bulunmayan DAVANIN REDDİNE. (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy