(1602 S. K. m. 20, 21, 66) (357 S. K. m. 23, 24, 25, 26, 27, 28, 29) (2709 S. K. m. 152, 158)
Davacı vekilinin 03 Nisan 2001 tarihinde kayda geçen dava dilekçesiyle 18 Ocak 2001 tarihinde Milli Savunma Bakanı tarafından kendisine verilen iki adet kınama disiplin cezasının yok hükmünde olduğunun tespitine hükmedilmesi istemiyle açılan dava sonunda Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Daireler Kurulunun 27 Aralık 2001 tarih ve Gensek: 2001/600, Esasa: 2001/54, Karar: 2001/151 sayılı kararında;
1. Davacıya Milli Savunma Bakanı tarafından, disiplin cezası verilmesinin Anayasaya aykırı olmadığına,
2. Davacıya verilen her iki kınama disiplin cezasının yok hükmünde olduğuna ilişkin istemlerinin yerinde olmadığından REDDİNE,
3. İnceleme Kabiliyeti bulunmayan DAVANIN REDDİNE hükmedilmiştir.
Davacı 22 Mart 2002 tarihinde kayda geçen dilekçesiyle, Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başkanlığında açtığı gerek bu davada gerekse diğer davalarda bıkıp usanmadan aynı sözleri, gerekçeleri ve iddiaları ileri süreceğini ifade ederek dava dilekçesindeki iddialarını yinelemiş açığa alınmasına neden olan görevine girmeyen isten yarar sağlamak suçundan beraat ettiğini, kendisine kınama cezası verilmesine neden olan Dz.Hak.Kd.Alb. ...................... tarafından kendisine karşı açılan manevi tazminat davasının reddedildiğini, bu karşılık kendisinin açtığı davada Dz.Hak.Kd.Alb. ......................in 2.5 milyar lira manevi tazminat ödemesine hükmedildiğini, düzeltilmesini istediği AYİM Daireler Kurulunun bu kararında karşı oy kullananların gerekçelerinin çoğunluk kararında karşılanamadığını, çoğunluk kararının Anayasaya ve yasalara aykırı olduğunu iddia ederek kararın düzeltilmesini ve Anayasaya aykırılık iddiasının ciddi görülerek talebinin Anayasa Mahkemesine iletilmesini istemiştir.
Davalı idare, davacının karar düzeltme istemine ilişkin dilekçesine verdiği cevapta; Askeri Yüksek İdare Mahkemesinin Daireleri ve Daireler Kurulunca verilen kararlarının hangi hallerde düzeltilmesinin istenebileceğinin 1602 sayılı AYİM Kanununun 66 ncı maddesinde sayıldığını davacı tarafından ileri sürülen iddiaların bu sebepler arasında yer almadığını, bu nedenle istemin reddinin gerekeceğini savunmuştur.
Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Başsavcılığı, davacının karar düzeltme istemine ilişkin düşüncesinde; davacı tarafından ileri sürülen hususların kararın düzeltilmesini gerektirir nitelikte görülmediğinden isteminin reddinin gerekeceğini bildirmiştir.
AYİM Daireler Kurulunun 06 Haziran 2002 tarih ve 2002/643 Esas, 2002/229 sayılı kararıyla karar düzeltme isteminin kabulüne AYİM Daireler Kurulunun davanın reddine ilişkin 27 Aralık 2001 tarih ve E.2001/54, K.2001/151 sayılı kararının kaldırılmasına, davacı hakkında Milli Savunma Bakanı tarafından disiplin soruşturması yapılmasına ve disiplin cezası verilmesine ilişkin 357 sayılı Askeri Hakimler Kanununun 23-29 ncu maddelerinin Anayasanın 138 ve müteakip maddelerinde belirtilen yargı bağımsızlığı ve yargıç güvencesi ilkelerine aykırı olduğu yolundaki davacı iddiası ciddi görüldüğünden, Anayasanın 152 nci maddesi uyarınca Anayasa Mahkemesinin bu konuda vereceği karara kadar davanın geri bırakılmasına karar verilmiştir.
Anayasa Mahkemesi ilk inceleme aşamasında, 17.09.2002 tarih ve 2002/127 esas, 2002/72 sayılı kararıyla, özetle; 357 sayılı Askeri Hakimler Kanununun 29 ncu maddesinde askeri hakim subaylar hakkında Milli Savunma Bakanı tarafından savunmaları aldırılarak, disiplin cezası verilebileceğinin öngörüldüğü, bu cezalar arasında yer alan kınama cezasını gerektirecek hallerin sayılıp verilen cezaların kesin olduğunun belirtildiği, 1602 sayılı AYİM Kanununun 20 nci maddesinde AYİMnin görevleri iptal ve tam yargı davaları olarak belirlenmiş olup tespit davası ya da işlemin yokluğunun tespiti davası şeklinde bir dava türüne yer verilmediği, İdare Hukuku alanında fonksiyon ve yetki gaspı gibi kanunlara açık aykırılık durumlarında, idari işlemlerin yoklukla malul olduklarından söz edilebilirse de, idari yargı yerlerinin, dava konusu bir idari işlemin yoklukla malul olup olmadığını denetleyebilmeleri ve sonuçta: unsurlarından her hangi birindeki açık ve ağır sakatlık nedeniyle yokluğuna karar verebilmeleri için öncelikle sözü edilen işlemin idari yargının denetimine tabi olmasının gerektiği, dava konusu olayın davacıya kınama cezası verilmesine ilişkin idari işlem olduğu, ancak 357 sayılı Askeri Hakimler Kanununun 29 ncu maddesinde kesin olduğu belirtilen kınama cezasının 1602 sayılı AYİM Kanununun 21 nci maddesinde yer alan ... disiplin suç ve tecavüzlerinden ötürü disiplin amirlerince verilen cezalar yargı denetimi dışındadır hükmü karşısında yargı denetimine tabi tutulamayacağının açık olduğu, bu engelin işlemin yokluğunun tespiti yoluna başvurularak aşılmasının mümkün olmadığı gerekçesiyle AYİM nin elinde görev ve yetkisi içinde ve usulüne uygun olarak açılmış bir dava bulunmadığından itiraz başvuruşunun reddine karar vermiştir.
Anayasa Mahkemesinin kararından sonra dava dosyası yeniden incelendi.
Dava konusu idari işlem yoklukla malul olup olmama yönünden de ayrıca incelenip değerlendirilmiştir. Bilindiği üzere, idari işlemlerde yokluk hali: fonksiyon gaspı, yetki gaspı ya da hukuka, kanuna açık ve net aykırılık bulunması durumlarıyla sınırlı olarak incelenirler.
Dava konusu olayda tesis olunan kınama cezalarının yokluk hallerinden biriyle yahut birkaçıyla malul olmadıkları sonucuna varılmıştır. Zira davacının iddiasının aksine, olay hakkında davacının savunması alınmış, disiplinsizlik hali sabit görülmüş ve yasanın öngördüğü disiplin cezaları yetkili makamca verilmiş bulunmaktadır. O nedenle, Kurulumuz çoğunluğunca 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 21/son maddesi uyarınca tesis olunan idari işlem olan disiplin cezalarının inceleme kabiliyeti bulunmadığından davanın reddine karar vermek hukuki zorunluluğu doğmuş bulunmaktadır.
Yukarıda belirtilen nedenlerle;
Davanın reddine OYBİRLİĞİ ile, para cezasına hükmedilip edilmemesi konusunda Başkan Hv.Hak.Kd.Alb.Adnan ALTIN Üyeler Hak.Kd.Alb.Hıfzı ÇUBUKLU ve Top.Kur.Alb.Refik KUNT un karşı oyları üzerine OYÇOKLUĞU İLE, 12 Aralık 2002 tarihinde karar verildi.
KARŞI OY GEREKÇEMİZ
Davacının karara konu talebi; hakkında verilen kınama disiplin cezasının iptali isteminin reddine dair AYİM Daireler Kurulunun 27 Aralık 2001 gün ve Esas: 2001/54, Karar: 2001/151 sayılı Kararının düzeltilmesi yoluyla kaldırılarak iptal isteminin kabulüne yöneliktir. Davacının Kararın Düzeltilmesi İsteminin görülmesi esnasında Anayasaya aykırılık itirazının Anayasa Mahkemesine götürülmüş olması ve Anayasa Mahkemesince de başvuruda bulunan Mahkemenin yetkisizliği gerekçesiyle reddedilmiş olması karşısında davacının karar düzeltme istemi kanun yoluna başvurusunun hakli gerekçelere dayanmadığı sonucunu doğurmaktadır.
Bu nedenle, 1602 sayılı Askeri Yüksek İdare Mahkemesi Kanununun 56 ve Hukuk Usulü Muhakemeleri Kanununun 95 nci maddeleri gereğince Karar Düzeltme İsteminin Reddi kabul edilerek öngörülen para cezasının uygulanması gerekirken, aksi yönde verilen sayın çoğunluk kararına katılamadık. 12 Aralık 2002 (¤¤)
Full & Egal Universal Law Academy