Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-1-118 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-61/826-240
Karar Tarihi : 7.9.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
10
II. Başkan : Tuncay SONGÖR
Üyeler : Prof.Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Prof.Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN.
B. RAPORTÖRLER: İsmail Atalay YOLCU, Çiğdem ÜNAL
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - ASMAŞ Ağır Sanayi Malzemeleri İmal ve Ticaret A.Ş.
Temsilcisi Av. Gamze ÇİĞDEMTEKİN 20
Piyade Sk. Portakal Çiçeği Apt. No:18 C Blok Kat:3 06550
Çankaya, Ankara
D. TARAFLAR : - Mineral Technologies Inc.
The Chrysler Building, 405 Lexington Ave., New York,
NY 10174, ABD
- Mehmet Metin YAZICI
Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758
Ataşehir/İstanbul
- Orhun YAZICI 30
Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758
Ataşehir/İstanbul
- Reyhan YAZICI
Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758
Ataşehir/İstanbul
- Asu YAZICI GÖKDELEN
Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758
Ataşehir/İstanbul
- Selin YAZICI
Turgut Özal Bulvarı, Gardenya Plaza 3, Kat:13 34758 40
Ataşehir/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: ASMAŞ Ağır Sanayi Malzemeleri İmal ve Ticaret A.Ş.
(ASMAŞ)’nin hisselerinin Mineral Technologies Inc. (MTI) tarafından
devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 11.8.2006 tarih ve 5540 sayı ile giren
bildirim üzerine, söz konusu devralmaya ilişkin olarak talep edilen ek bilgi ve
belgeler, Kurum kayıtlarına 25.8.2006 tarih ve 5792 sayı ile intikal eden yazılarla
tamamlanmıştır. 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun'un 7.
05-01/3-3
2
maddesi ile 1997/1 sayılı Rekabet Kurulu'ndan İzin Alınması Gereken Birleşme 50
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ'in ilgili hükümleri uyarınca yapılan inceleme
sonucunda düzenlenen 1.9.2006 tarih, 2006-1-118/Öİ-06-İAY sayılı Devralma Ön
İnceleme Raporu, 4.9.2006 tarih ve REK.0.05.00.00-120/170 sayılı Başkanlık
önergesi ile 06-61 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; bildirime konu devralma
işleminin,
- Tarafların pazar payları itibarıyla, 4054 sayılı Kanun ve 1997/1 sayılı Tebliğ
kapsamında izne tabi bir devralma olduğu,
- 4054 sayılı Kanun kapsamında herhangi bir hakim durum yaratma ya da 60
mevcut hakim durumu güçlendirme ve bu yolla rekabetin önemli ölçüde
azalması sonucuna yol açmayacağı, bununla birlikte;
- Hisse Alım Anlaşması ile getirilen rekabet yasağının yan sınırlama olarak
değerlendirilebilmesi için kapanış tarihinden itibaren 3 yıl ile sınırlanması
gerektiği; bu nedenle, Hisse Alım Anlaşması’nda Orhun Yazıcı’ya yönelik
olarak getirilen özel hükümlerin sözleşmeden çıkarılması gerektiği ve devir
işlemine bu koşulla izin verilebileceği,
- Orhun Yazıcı’ya, “Form İş Sözleşmesi” ile Borçlar Kanunu çerçevesinde
getirilmesi düşünülen, bu nedenle 4054 sayılı Kanun ile bağlantısı olmadığı
ileri sürülen rekabet yasağının ise; devir işlemi ile ilişkisinin ortadan 70
kaldırılması bakımından, ancak devir işlemi gerçekleştikten sonra ve taraflar
isterlerse istihdam sözleşmesine konu olabileceği, bu durumun taraflara
tebliğ edilmesi gerektiği
ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. Mineral Technologies Inc. (MTI)
MTI, dünya çapında özel mineralleri üreten, mineral bazlı ve sentetik mineral
ürünleri geliştiren, ayrıca bunların destek sistem ve hizmetlerini sağlayan bir 80
kaynak ve teknoloji şirketidir. MTI'ın merkezi, Amerika Birleşik Devletleri’nin New
York eyaletinde yer almakta olup, çeşitli ülkelerde yan kuruluşları, iştirakleri ve
araştırma birimleri bulunmaktadır.
MTI'ın özel mineraller ve refrakterler olmak üzere iki ana ticaret kolu
bulunmaktadır. Özel mineraller kolu, bir sentetik mineral ürünü olan, çökertilen
kalsiyum karbonat (precipitataed calcium carbonate, "PCC") ile işlenmiş mineral
ürünü olan kireci ve diğer doğal mineral ürünleri işlemekte ve satmaktadır.
Refrakterler kolu ise, şekilsiz (monolitik) ve şekilli refrakter materyalleri ile
genelde çelik, çelik dışı metal ve cam sanayilerince kullanılan özel ürünler,
hizmetler ve uygulama edevatlarını üretip satmaktadır. 90
MTI’ın hisseleri, New York Menkul Kıymetler Borsası’nda geniş çapta işlem
görmekte olup, ikiyüz civarında hissedarı bulunmaktadır. En yüksek oranda
hisseye sahip hissedarları ve pay oranları aşağıdaki tabloda yer almaktadır:
05-01/3-3
3
Tablo 1:MTI’nın Hissedarlık Yapısı
HİSSEDAR HİSSE ORANI(%)
American Century Companies Inc. 10,9
Pimecap Management Company 10,2
Manning & Napier Advisors, Inc. 8,1
Vanguard HorizonFunds- Vanguard Capital Opportunity Fund. 7,8
FMR Corp. 7,3
Dimensional Fund Advisors, Inc. 5,4
State Street Bank and Trust Company 5,1
Türkiye’de herhangi bir iştiraki bulunmayan MTI’ın Yönetim Kurulu Paul R.
Sauretacker, Paula H. J. Cholmondeley, Duane R. Dunham, Steven J. Golub,
Kristina M. Johnson, Joseph C. Muscari, Michael F. Pasquale, John T. Reid,
William C. Stivers and Jean-Paul Vallès’ den oluşmaktadır. 100
Şirketin, Türkiye’de ilgili ürün pazarında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır.
H.1.2. ASMAŞ Ağır Sanayi Malzemeleri İmal ve Ticaret A.Ş. (ASMAŞ)
ASMAŞ, elektrik ark ocakları, sürekli döküm makineleri ve yüksek fırınlar başta
olmak üzere demir çelik üretim tesisleri tarafından kullanılan monolitik
refrakterlerin ve özel şekilli tandiş refrakterlerinin üretimi alanında faaliyet
göstermektedir. Halihazırda, üretiminin %25’inden fazlasını Avrupa, Ortadoğu,
Uzakdoğu ve Afrika’da çeşitli ülkelere ihraç etmekte olan ASMAŞ, püskürtme
harçları, tandiş plakası ve harçları, yüksek fırın döküm deliği çamuru ve kanal
çamuru ürünlerinde uzmanlaşmıştır.
Merkezi Ataşehir-İstanbul’da, üretim tesisleri ise Gebze ve Kütahya’da bulunan 110
ASMAŞ’ın hissedarlık yapısı aşağıdaki tabloda yer almaktadır:
Tablo 2: ASMAŞ’ın Hissedarlık Yapısı
Bildirim formunda ASMAŞ’ın ya da ASMAŞ’ın hissedarlarının başka herhangi bir
teşebbüste hisselerinin mevcut olmadığı ve devralma işleminden etkilenen
pazarda doğrudan ya da dolaylı olarak kontrol ettikleri herhangi bir teşebbüs 120
bulunmadığı belirtilmiştir.
ASMAŞ’ın Yönetim Kurulu, Mehmet Metin Yazıcı (Başkan), Orhun Yazıcı, Asu
Yazıcı Gökdelen’den oluşmaktadır.
H.2. İlgili Pazar
H.2.1. İlgili Ürün Pazarı
Seramik teknolojisinin bir kolu olan refrakter sanayiinde, demir-çelik, demir dışı
metaller sanayi, çimento sanayi, cam, seramik ve kimya sanayi gibi temel sanayi
kollarının önemli bir yan girdisi olan refrakter malzemeler üretilmektedir.
Refrakter malzemeler, ateşle temas eden yüzeylerde kullanılan, yüksek
sıcaklıklara ve bu sıcaklıklarda gaz, sıvı ve katı maddelerin fiziksel ve kimyasal 130
etkilerine karşı koyabilme özelliğine sahip ürünlerdir. Yüksek sıcaklıkta çalışan
SERMAYE ORTAKLAR
TUTARI (YTL) ORANI (%)
1 Mehmet Metin Yazıcı 412,500 55
2 Orhun Yazıcı 186,750 24,90
3 Reyhan Yazıcı 75,000 10
4 Asu Yazıcı Gökdelen 75,000 10
5 Selin Yazıcı 750 0,10
Toplam 750.000 100
05-01/3-3
4
fırın, konverter, elektrikli ark ocağı ve benzeri ünitelerin gerek yapımında,
gerekse iç yüzeyinin kaplanmasında kullanılan bu malzemeler, yüksek sıcaklık
altında fiziksel ve kimyasal nitelikte çeşitli aşındırıcı etkilere karşı fiziksel-
kimyasal özelliklerini koruyabilmektedir.
Esas olarak MgO, Al2O3, SiO2, C, SiC, CaO içeren refrakter malzemeler bu
içeriklerinden dolayı ısıya karşı dayanıklılık göstermektedir. Halihazırda, ateşe
dayanıklılık açısından refrakter malzemeleri ikame edebilecek nitelikte başka bir
kimyasal ürün bulunmamaktadır. Refrakterlerin üretiminde sinter, sinter
magnezit, fused magnezit, boksit, korondum, kuvars, silika kumu, kil ve şamot 140
gibi hammaddeler kullanılmakta olup; refrakter malzemeler kullanım yerine göre
farklı fiziksel ve kimyasal özelliklerde üretilebilmektedir.
Refrakter malzemeler, tuğla ve plaka şeklinde olabilecekleri gibi, özel ekipmanlar
ile püskürtme, dökme gibi metotlarla da uygulanabilen harç şeklinde de
üretilmektedirler. Tuğla şeklindeki refrakterler fırın, konverter ve benzeri ünitelerin
özellikle iç yüzeyinin örülmesinde kullanılırken, harç şeklindeki refrakter
malzemeler esas olarak bu ünitelerin sıcak tamirine yöneliktir. Zaman içinde
kullanıma bağlı olarak tuğlalarda oluşan zedelenmeler, bu üniteler
soğutulmaksızın söz konusu harçlar püskürtülerek tamir edilmektedir. Bunların
dışında bu ünitelerin belirli yerlerinde kullanılmak üzere bazı özel şekilli refrakter 150
malzemeler ve plakalar da üretilmektedir. Refrakter malzeme terimi, bütün bu
şekilli veya şekilsiz ürünleri kapsamaktadır.
Yalnızca demir çelik sektörüne satış yapan ASMAŞ, kullanım amaçları ve
işlevleri açısından başka tür ürünlerle ikame edilebilmesi mümkün olmayan,
belirli uygulamalara özgü refrakter ürünler üretmektedir. Bu ürünler aşağıda
sıralanmaktadır:
(i) Püskürtme Harçları: Elektrik ark ocağı, konverter gibi sıvı çeliğin elde edildiği
ocak veya taşındığı potanın iç yüzey (çalışma astarı tuğlası) tamirinde
kullanılmaktadır.
(ii) Tandiş Plakası ve Harçları: Sürekli döküm makinesi tandişlerinde iç yüzey 160
emniyet ve çalışma astarı olarak kullanılmaktadır.
(iii) Yüksek Fırın Döküm Deliği Çamuru ve Kanal Çamuru: Yüksek fırınlarda
döküm deliği, demirin fırından deşarj edildiği yer olup, döküm deliği çamuru
dökümün açılıp kapanmasında kullanılmaktadır. Kanal çamuru ise yine yüksek
fırınlarda döküm deliği çıkışı sıvı pig demirin aktığı kanalın iç yüzeyine döşenen
refrakter çalışma astarıdır.
(iv) Siyah refrakterler ve diğerleri: Siyah refrakter olarak adlandırılan, alumina
karbon içerikli akış kontrol refrakterlerinin üretimine yeni geçilmiş olup, ASMAŞ
bu ürün pazarına giriş aşamasındadır.
Ayrıca, alumina ve magnezit esaslı çeşitli dökme harç refrakteri üretimi mevcut 170
olup, bu ürünlere ilişkin faaliyetler sınırlı ve pazar paylarının ihmal edilebilir
düzeydedir. Üretim süreci dikkate alındığında; genel nitelikli refrakter malzemeler
ötesinde, çeşitli kimyasalların kullanımına dayalı özel bir üretim süreci ve üretime
ilişkin bir know-how’dan söz edilmesi mümkündür.
Sonuç olarak ilgili ürün pazarının, refrakter malzemelerin genel kullanım amaçları
dikkate alınarak tüm ürünleri kapsayacak şekilde “refrakter malzemeleri pazarı”
olarak tanımlanabileceği, bununla birlikte yukarıda sıralanan dört ürün dışındaki
refrakter malzemelerin ASMAŞ’ın faaliyet alanına girmediği; ASMAŞ tarafından
05-01/3-3
5
üretilen bu dört grup ürünün ise uygulamaları ve işlevleri bakımından diğer
refrakter malzemeler ile ikame edilemez nitelikte olduğu anlaşılmıştır. 180
Dolayısıyla, bu dosya kapsamında; “püskürtme harçları”, “tandiş plakası ve
harçları”, “yüksek fırın döküm deliği çamuru ve kanal çamuru” ve “siyah
refrakterler” birer alt pazar olarak değerlendirilmiş ve ayrı ayrı ilgili ürün pazarları
olarak belirlenmiştir.
H.2.2. İlgili Coğrafi Pazar
Söz konusu ürünlerin dağıtım ve pazarlamasına ilişkin olarak bölgesel pazar
tanımını gerektirecek hususlar mevcut olmadığından, ilgili coğrafi pazar “Türkiye
Cumhuriyeti sınırları” olarak kabul edilmiştir.
H.3. Değerlendirme
H.3.1 Yoğunlaşma Değerlendirmesi 190
Başvuruya konu olan devralma işlemi çerçevesinde, MTI’ın tamamına sahip
olduğu iştiraki Minteq International Inc. ile ASMAŞ’ın beş hissedarı Mehmet
Metin Yazıcı, Orhun Yazıcı, Reyhan Yazıcı, Selin Yazıcı, Asu Yazıcı Gökdelen
arasında 11.8.2006 tarihinde imzalanmış olan Hisse Alım Anlaşması’na göre
ASMAŞ’ın hisselerinin tamamının devralınmasına ek olarak, ASMAŞ’ın mevcut
hissedarları tarafından işletilen adi ortaklığın uhdesinde olan bir kısım
malvarlıkları da (Yazıcı San) kapanış tarihi itibarıyla ASMAŞ’a satılmaktadır.
Yukarıda yer verilen bilgiler çerçevesinde, ASMAŞ’ın hisselerinin tamamının ve
ASMAŞ’ın mevcut hissedarları tarafından işletilen adi ortaklığın uhdesinde olan
bir kısım malvarlıklarının dolayısıyla ASMAŞ’ın kontrolünün MTI tarafından 200
devralınması işleminin, 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinin (b) bendi anlamında
bir devralma işlemi olduğu görülmektedir.
Devralan tarafın, Türkiye’de ilgili ürün pazarlarında herhangi bir faaliyeti mevcut
olmayıp; ASMAŞ’ın söz konusu alt pazarlarda 2005 yılında elde etmiş olduğu
ciro ve pazar payı bilgileri aşağıdaki tabloda görüldüğü gibidir:
Tablo 3: ASMAŞ’ın Sahip Olduğu Ciro ve Pazar Payı Bilgileri
Yukarıdaki tablodan görüldüğü üzere, hiçbir alt pazarda, 1997/1 sayılı Tebliğ’in
1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesindeki ciro eşiği aşılmamaktadır. Ancak;
püskürtme harçları, tandiş plakası ve harçları, yüksek fırın döküm deliği çamuru
ve kanal çamuru alt pazarlarında sırasıyla; %(…), %(…) ve %(…) oranındaki 210
pazar payları ile Tebliğ’de yer alan %25’lik pazar payı eşiği aşıldığından, söz
konusu devralma işlemi izne tabidir.
ASMAŞ’ın püskürtme harçları, tandiş plakası ve harçları, yüksek fırın döküm
deliği çamuru ve kanal çamuru alt pazarlarında sırasıyla %(…), %(…) ve %(…)
oranlarında görece yüksek pazar payı olmasına rağmen, sektörde ithalatın
önünde hiçbir engel bulunmaması, refrakter malzeme alıcılarının demir çelik
İLGİLİ
ALT PAZAR CİRO (YTL) PAZAR PAYI (%)
Püskürtme Harçları
(……………) (…)
Tandiş Plakası ve Harçları (……………) (…)
Yüksek Fırın Döküm Deliği
Çamuru ve Kanal Çamuru
(……………) (…)
Siyah Refrakterler ve
Diğerleri
(……………) (…)
05-01/3-3
6
sanayinin en büyük teşebbüsleri olmaları ve söz konusu ürünlerin, tek başına
doğrudan kullanılabilir olmaktan ziyade, diğer refrakter malzemelerin
performansını artıran ürünler olmaları nedenleriyle, ASMAŞ’ın ilgili ürün
pazarlarında 4054 sayılı Kanun kapsamında hakim durumda olduğu sonucuna 220
ulaşmak mümkün değildir.
Devralan şirket olan MTI’ın Türkiye’de söz konusu alt pazarlarda ve genel olarak
refrakter malzemeleri olarak belirlenen ilgili pazarda hiçbir faaliyeti bulunmaması
nedeniyle de işlem sonrasında herhangi bir yoğunlaşma meydana
gelmemektedir.
Bu çerçevede, ASMAŞ’ın hisselerinin tamamının ve ASMAŞ’ın mevcut
hissedarları tarafından işletilen adi ortaklığın uhdesinde olan bir kısım
malvarlıklarının MTI tarafından devralınması işleminin hakim durum yaratabilecek
ya da mevcut hakim durumun güçlenmesine neden olabilecek bir sonuca yol
açmayacağı kanaatine varılmıştır. 230
H.3.2. Rekabet Etmeme Yükümlülüğü
Bildirim konusu işlemin hukuki dayanağını oluşturan Hisse Alım Anlaşması’nın
9.3. maddesinde, rekabet etmemeye ilişkin bazı taahhütler düzenlenmekte olup;
söz konusu madde uyarınca ASMAŞ’ın genel müdürü Orhun Yazıcı’nın, iş
akdinin sona ermesinden itibaren üç yıllık bir süre boyunca, diğer satıcıların ise
kapanış tarihinden itibaren üç yıllık bir süre boyunca tüm piyasa, teknik ve
finansal bilgileri gizli tutup Türkiye, Orta Doğu veya Doğu Avrupa’da doğrudan
veya dolaylı olarak MTI veya ASMAŞ ile bağlantılı olabilecek bir refrakter veya
maden işinde rekabet etmemeleri kararlaştırılmıştır.
MTI, devralma işlemi ile birlikte stoklar, know-how, müşteri ilişkileri, taşınır ve 240
taşınmaz varlıklar, personel ve müşteri sözleşmeleri dahil olmak üzere
ASMAŞ'ın tüm varlıkları ile Yazıcı San’ın malvarlığına sahip olacaktır. Devre
konu refrakter malzemelerin üretim sürecinin know-how içermesi ve devir
işleminin müşterilerle olan ticari ilişkilerin de devrini kapsaması nedeniyle;
satıcılara getirilen rekabet etmeme yükümlülüğünün kapsam ve süre bakımından
makul ve zorunlu olduğu, satıcıların üçüncü yılın sonunda istedikleri halde pazara
dönmelerinin önünde bir engel bulunmadığı, dolayısıyla rekabet etmeme
yükümlülüğünün bir yan sınırlama olarak değerlendirilebileceği anlaşılmaktadır.
Ancak, gerek Hisse Alım Anlaşması, gerek ASMAŞ hissedarı ve genel müdürü
Orhun Yazıcı ile ayrıca yapılan Form İş Sözleşmesi ile adı geçen şahsın, genel 250
müdürlük görevine devam etmesi ve ayrıldığı tarihten itibaren 3 yıl süre ile
rekabet yasağı getirilmesi hükme bağlanmaktadır. Orhun Yazıcı için öngörülmüş
olan rekabet etmeme yükümlülüğünün, iş akdinin sona ermesini takip eden üç
yıllık dönem boyunca öngörülmüş olmasının nedeni olarak, Orhun Yazıcı’nın
hisselerini devretmesine rağmen ASMAŞ’taki genel müdürlük görevine devam
edecek olması; teşebbüsün yöneticisi ve çalışanı olması nedeniyle, Borçlar
Kanunu’nun 348. maddesi kapsamında, iş akdinin bitmesini takiben işçiye
getirilebilecek rekabet yasağı niteliğinde olduğu, bir başka deyişle rekabet
mevzuatı ile doğrudan bağlantılı olmadığı hususu gösterilmektedir.
Orhun Yazıcı, genel müdürlük görevi itibarıyla halihazırda şirketin işleyişi 260
üzerinde belirleyici etkiye sahip hissedar konumundadır. Dolayısıyla, devreden
konumundaki hissedarlar üzerine getirilebilecek rekabet yasağı, özellikle Orhun
Yazıcı bakımından önemli bir işleve sahiptir.
Bununla birlikte, Borçlar Kanunu’nun 348. maddesi gerekçe gösterilerek, adı
05-01/3-3
7
geçen şahsa, görevini bırakmasını müteakip ilave bir rekabet yasağı
getirilmesinin, rekabet mevzuatı anlamında rekabet yasağının süresini ve
kapsamını genişlettiği açıktır.
Rekabet yasağının süre ve kapsamının sınırlanmasındaki amaç, devralanlar
tarafından yapılacak olan yatırımın geri dönüşünün sağlanmasına kadar geçecek
olan sürede, devredenlerce gerçekleştirilebilecek pazara yönelik girişimlerin 270
önüne geçilmesidir. Bu doğrultuda, Rekabet Kurulu tarafından alınan kararlarda,
belirli ölçütler çerçevesinde süre ve kapsama ilişkin kıstaslar ortaya konulmuş
bulunmaktadır.
Bu çerçevede, know-how ve ticari itibarın birlikte devredildiği hallerde, işlemin
kapanış tarihinde başlayıp, en fazla 3 yıl süre ile kısıtlı olmak üzere devredenler
üzerine bir rekabet yasağı getirilmesi mümkündür. Devir işlemi esnasında,
Borçlar Kanunu gerekçe gösterilerek 3 yıllık rekabet yasağının süresinin ve
kapsamının genişletilmesi ise Rekabet mevzuatına uygun değildir. Bu nedenle,
hissedarlardan biri olan Orhun Yazıcı üzerine getirilen rekabet yasağının da 3 yıl
ile sınırlandırılması gerekmektedir. 280
Bununla birlikte, devir işlemi bakımından zorunlu olmadığı, bu yönüyle Rekabet
mevzuatı ile de ilgisi bulunmadığı ileri sürülen ve 3 yılı aşan rekabet yasağının,
Borçlar Kanunu çerçevesinde herhangi bir istihdam sözleşmesine konu
olabilmesi için öncelikle devir işleminin tamamlanması gerekmektedir. Devralan
tarafın ticari çıkarlarının korunmasına yönelik olan Borçlar Kanunu’nun 348.
maddesi dikkate alınarak düzenlenecek bir istihdam sözleşmesinin ve bu
kapsamda getirilebilecek rekabet yasaklarına ilişkin kapsam ve sürelerin, irade
serbestisi çerçevesinde ve makul ölçülerde ortaya çıkabilmesi için öncelikle devir
işleminin tüm hüküm ve sonuçlarıyla birlikte gerçekleşmesi gerekmektedir. Aksi
takdirde, mevcut düzenlemenin Rekabet mevzuatı ile ilgisi olmadığının kabul 290
edilmesi mümkün değildir.
Dolayısıyla, gerek Hisse Alım Anlaşması’nda rekabet yasağına ilişkin olarak
Orhun Yazıcı’ya yönelik özel hükümlerin sözleşmeden çıkarılması, gerekse Form
İş Sözleşmesi’nin 11. maddesinde yer alan “…ne de sözleşmenin sona
ermesinden sonraki 3 yıl içinde ” ifadesinin de sözleşmeden çıkarılması gerektiği;
sonuç itibarıyla, Orhun Yazıcı’nın da devir işlemi aşamasında, rekabet yasağı
bakımından diğer devredenler ile aynı kapsamda ele alınması gerektiği; bu
durumun rekabet yasağı ile ulaşılmak istenen amaçlarla uyumlu olacağı
kanaatine varılmıştır.
I. SONUÇ 300
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre,
1. Bildirim konusu işlemin 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a
dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması
Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ” kapsamında izne tabi
olduğuna,
2. Ancak işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesinde belirtilen nitelikte
hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece ilgili pazarlarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmadığına,
3. Hisse Alım Anlaşması ile getirilen rekabet yasağının yan sınırlama olarak 310
değerlendirilebilmesi için bütün devredenler bakımından kapanış tarihinden
05-01/3-3
8
itibaren 3 yıl ile sınırlandırılması gerektiğine; bu nedenle Hisse Alım
Anlaşması’nda Orhun Yazıcı’ya yönelik olarak getirilen özel hükümlerin
çıkarılması ve “Form İş Sözleşmesi”nde yer alan rekabet yasağına ilişkin
hükümlerin de uyumlu hale getirilmesi koşuluyla bildirim konusu devir işlemine
izin verilmesine,
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy