Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2007-2-214 (Devralma)
Karar Sayısı : 08-04/37- 13
Karar Tarihi : 10.1.2008
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI
Üyeler : Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN,
Dr. Mustafa ATEŞ, İsmail Hakkı KARAKELLE
B. RAPORTÖRLER : Barış EKDİ, H.Suat ÖLMEZ, Hakan BİLİR,
Evrim Özgül KAZAK
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : - Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu
Büyükdere Cad. No:143 34394 Esentepe İstanbul
D. TARAFLAR : - Tasarruf Mevduatı Sigorta Fonu
(ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü)
Büyükdere Cad. No:143 34394 Esentepe İstanbul
- Turkuvaz Radyo Televizyon Gazetecilik ve Yayımcılık A.Ş.
Keresteciler Sitesi Fatih Cad. Selvi Sok. No:18
Merter 34169 İstanbul
E. DOSYA KONUSU : “ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü”ne ait mal, hak
ve varlıkların Turkuvaz Radyo Televizyon Gazetecilik ve Yayımcılık A.Ş.
tarafından devralınması işlemine izin verilmesi talebi.
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 10.12.2007 tarih ve 8092 sayı ile giren ve
Kurumun 14.12.2007 tarih ve 4847 sayılı yazısı üzerine eksiklikleri Tasarruf Mevduatı
Sigorta Fonu tarafından en son 27.12.2007 tarih ve 8397 sayılı yazı ile tamamlanan
başvuru üzerine, 4054 sayılı Rekabetin Korunması Hakkında Kanun’un 7. maddesi ve
1997/1 sayılı Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar
Hakkında Tebliğ ile 1998/4 sayılı Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik
Kazanabilmeleri İçin Rekabet Kurumuna Yapılacak Ön Bildirimlerde ve İzin
Başvurularında Takip Edilecek Usul ve Esaslar Hakkında Tebliğ’lerin ilgili hükümleri
çerçevesinde düzenlenen 4.1.2008 tarih, 2007-2-214/Öİ-08-BE sayılı Devralma Ön
İnceleme Raporu, 7.1.2008 tarih ve REK.0.06.00.00-120/6 sayılı Başkanlık önergesi ile
Kurul gündemine alınarak 08-04 sayılı Kurul toplantısında görüşülerek karara
bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili raporda; başvuru konusu işlemin; 4054 sayılı
Kanun’un 7. maddesi ve ilgili mevzuat uyarınca izne tabi bir devir işlemi olduğu, işlemin
anılan Kanun'un 7. maddesi anlamında hakim durum yaratan veya mevcut bir hakim
durumu daha da güçlendiren ve bunun sonucunda ülkenin bütünü yahut bir kısmında
herhangi bir mal veya hizmet piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması
sonucunu doğuran bir işlem olmadığı, bu sebeple bildirim konusu işleme izin
verilebileceği ifade edilmiştir.
08-04/37-13
2
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME
H.1. Taraflar
H.1.1. ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü
TMSF tarafından gönderilen 27.12.2007 tarihli yazıda, “ATV-Sabah Ticari ve İktisadi
Bütünlüğü” devrinin şirket hissesi satışı şeklinde değil, TMSF’ye borçlu bulunan
şirketlerin TMSF tarafından 8183 sayılı AATUHK hükümleri uyarınca haczedilen mal,
hak ve varlıkların satışı olduğu, bu kapsamda “ATV- Sabah Ticari ve İktisadi
Bütünlüğü”nün; borçlulara ait ATV televizyonu, Radyo City, Sabah, Takvim, Günaydın,
Yeni Asır ve Pas Fotomaç gazeteleri ile Bebeğim ve Biz Merkez, Sinema Merkez,
Sofra Merkez, Home Art Merkez, Şamdan Plus, Yeni Aktüel, Para, Global Enerji
Merkez, Transport, Hukuki Perspektifler dergilerinin faaliyetlerinin gerçekleştirilmesini
sağlayan mal, hak ve varlıklardan oluştuğu bildirilmiştir.
“ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü”nü oluşturan mal, hak ve varlıkların listesi
ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü İhale Şartnamesi Eki’nde yer almaktadır. Buna
göre devre konu “ATV- Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü”nü oluşturan mal, hak ve
varlıklar aşağıdaki gibidir:
A) Haklar
1- Borçlulardan Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş.’nin “ATV” logosu ile ulusal
televizyon lisans müracaatına istinaden Radyo ve Televizyon Üst Kurulu tarafından
yapılacak frekans tahsis ihalesine kadar müktesep hak teşkil etmemek üzere
kullandırılan yayın izni,
2- Borçlulardan Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş. adına kayıtlı “ATV” logolu
kuruluşun Kablolu Televizyon (K-TV) lisansı,
3- Borçlulardan Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş. adına kayıtlı, “ATV” logolu
kuruluşun Uydu Televizyon (U-TV) lisansı,
4- Borçlulardan Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş.’nin “Radyo City” logosu ile
ulusal radyo lisans müracaatına istinaden Radyo ve Televizyon Üst Kurulu tarafından
yapılacak frekans tahsis ihalesine kadar müktesep hak teşkil etmemek üzere
kullandırılan yayın izni,
5- Borçlulardan Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş. adına kayıtlı “Radyo City”
logolu kuruluşun Uydu Radyo (U-RD) Lisansı,
6- Sabah, Takvim, Günaydın, Yeni Asır ve Pas Fotomaç Gazeteleri ile Bebeğim ve Biz
Merkez, Sinema Merkez, Sofra Merkez, Home Art Merkez, Şamdam Plus, Yeni Aktüel,
Para, Global Enerji Merkez, Transport, Hukuki Perspektifler dergilerinin yayın hakları,
7- Borçlulardan Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş.’ne ait Anten İşletme ve
Teknik Hizmetler A.Ş.’nin A Grubu 10 adet hissesi,
8- Çeşitli marka ve marka başvuruları
9- Çeşitli internet alan adları
10- ATV Televizyonu, Radyo City, gazete ve dergilere ait arşivler,
B)Çeşitli gayrimenkuller
Çeşitli baskı ve matbaa tesisleri ile işyeri, büro ve dükkanlar
C) Çeşitli Menkul Mallar
1. ATV Televizyonu
1.1. Taşıtlar
08-04/37-13
3
1.2. Verici Sistemleri
1.3. Teknik Ekipman
1.4 Demirbaşlar (PC ve monitörler, server,printer ve scanner, switch, router, notebook,
fotoğraf makinaları)
1.5. Diğer menkul mallar( koltuk, masa vb.)
2. Gazete ve Dergiler
2.1. Samandıra Matbaası makina, teçhizat ve demirbaşlar
2.2. İzmir Matbaası makina, teçhizat ve demirbaşlar
2.3. Ankara Matbaası makina, teçhizat ve demirbaşlar
2.4. Adana Matbaası makina, teçhizat ve demirbaşlar
2.5. Antalya Matbaası makina, teçhizat ve demirbaşlar
3. Radyo City
3.1. Verici sistemleri
3.2. Teknik ekipman
4. Finansal kiralama sözleşmeleri kapsamında kullanılan menkul mallar
4.1. Taşıtlar
4.2. Diğer menkul mallar
D) Çeşitli sözleşmeler
Taraf Adı Sözleşme Konuları1
Merkez Reklam Pazarlama Danışmanlık
San. ve Tic. A.Ş.
Barter Sözleşmesi, reklam barter sözleşmesi,
organizasyon barter, dergi komisyon, genel
reklam yayın, reklam çalışma detayları ve
ödeme bilgi, ön kapak içi reklam, prim, reklam
bilgi edinimi, reklam pazarlama hakkı
devir,reklam satış, reklam, satım, ciro prim,
stats, barter vb.
Merkez Matbaacılık Yayıncılık San. ve Tic.
A.Ş.
Baskı, satış, hurda satışı, kira, hizmet, servis
ve bakım, araç tahsis vb.
Merkez Filmcilik Prodüksiyon San. ve Tic.
A.Ş.
8 adet ATV dizisinin satışı vb.
Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş. Verici kirası, dizilerin lisans satışı, medya
hizmetleri, yabancı film lisansları vb.
Merkez Yayın Holding A.Ş. S internet adresinden haber
kullanım hakkı, hizmet, kullanım hakkı, bakım,
lisans vb.
Merkez Dağıtım Pazarlama San. ve Tic.
A.Ş.
Dağıtım, yetkili satıcı, nakliye, özel bayilik,
internet paketi dağıtım, bakım, tiraj denetim,
bakım onarım, paketleme, denetim, taşıma,
ek hizmet, promosyon, kargo, personel
taşıma, mobo kira, kira vb.
Merkez Gazete Dergi Basım Yayıncılık
San. ve Tic. A.Ş.
Hizmet, abone, reklam panosu kira, baskı
hizmet, gazete eki basımı, insert, mali hak
devir sözleşmesi, ürün alım, yayın alım, eser
vb.
Ciner Mobil Hizmetleri A.Ş. Mobil servisleri, lisans-içerik, kültür sanat
eserleri lisans, hizmet çerçeve vb.
Merkez İzmir Gazete Dergi Basım
Yayıncılık San. ve Tic. A.Ş.
Genel bülten aboneliği, haber aboneliği vb.
Merkez Pazarlama ve Tic. A.Ş. Kira
Merkez Kitapçılık Yayıncılık San. ve Tic.
A.Ş.
Telif hakkı vb.
1 Bu bölümde İhale Şartnamesi’nde yer alan sözleşme çeşitlerine örnek olarak yer verilmiştir.
08-04/37-13
4
H.1.2. Turkuvaz Radyo Televizyon Gazetecilik ve Yayımcılık A.Ş. (Turkuvaz)
Bildirim formunda yer alan bilgilere göre, Turkuvaz her türlü teknik usul ve araçlarla
yurt içine veya yurt dışına radyo ve televizyon yayını yapmak ve ana sözleşmesinde
yazılı diğer işleri yapmak amacıyla kurulmuştur. Turkuvaz’ın halihazırda yurtiçinde ve
yurtdışında herhangi bir faaliyeti bulunmamaktadır. Turkuvaz, Çalık Holding A.Ş. (Çalık
Holding) tarafından kontrol edilmektedir. Turkuvaz’ın hissedarlık yapısı aşağıdaki
gibidir.
Tablo 1:Turkuvaz’ın Hissedarlık Yapısı
Hissedar Adı Hisse Oranı (%)
Çalık Holding A.Ş. 58
Çalık Turizm Kültür İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi 25
Gapyapı İnşaat Anonim Şirketi 15
Ahmet Çalık 1
Serhat Albayrak 1
Toplam 100
Çalık Holding; enerji, inşaat, tekstil, finans ve telekom sektörlerinde faaliyet gösteren
teşebbüslerden oluşan bir holding şirketidir. Çalık Holding’in hissedarlık yapısına
aşağıda yer verilmektedir.
Tablo 2: Çalık Holding’in Hissedarlık Yapısı
Hissedar Adı Hisse Oranı (%)
Mahmut Çalık ~0
Ahmet Çalık 99,999
Mahmut Can Çalık ~0
Çiğdem Çalık ~0
Diniye Çalık ~0
Gap İnşaat Yatırım A.Ş. ~0
Toplam 100
Bildirim Formu’nda yer alan bilgilere göre, Turkuvaz hissedarlarından Çalık Holding
A.Ş., Çalık Turizm Kültür İnşaat Sanayi ve Ticaret Anonim Şirketi ve Gapyapı İnşaat
Anonim Şirketi’nin hakim hissedarı Ahmet Çalık’tır. Bu anlamda Turkuvaz tek başına
Ahmet Çalık tarafından kontrol edilmektedir.
H.3. İlgili Pazar
Daha önce de ifade edildiği üzere dosya konusu işlem, (Merkez Grubu’na ait)
teşebbüslerin değil, söz konusu teşebbüslerin sahip olduğu mal, hak ve varlıkların
üçüncü taraflara devir işlemidir. Bu anlamda ilgili pazarların tespitinde, Merkez
Grubu’na ait teşebbüslerin faaliyet gösterdikleri pazarlara benzer şekilde, “ATV-Sabah
Ticari ve İktisadi Bütünlüğü” içerisinde yer alan devre konu mal, hak ve varlıklar
kullanılarak faaliyet gösterilecek (gösterilen) pazarlar dikkate alınacaktır.
Dolayısı ile dosya konusu işlemin “ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü”nün devrini
öngörmesi nedeniyle, işlemden etkilenen pazarlar söz konusu “Bütünlük” içerisinde yer
alan mal/hak ve varlıkların kullanımına konu olan faaliyetlerin oluşturduğu pazarlar
olacaktır.
Bilindiği gibi yoğunlaşma işlemlerinin değerlendirilmesinde ilgili ürün pazar(lar)ının
tanımlanılması;
08-04/37-13
5
- İlgili devir işleminin bildirime tabi olup olmadığı,
- İlgili devir işlemi sonucunda ilgili pazar(larda) hakim durum yaratılarak veya
hakim durum güçlendirilerek rekabetin önemli ölçüde engellenmesi
durumlarının belirlenmesi (mevcudiyeti) bakımından önem arz etmektedir.
Bildirim Formu’nda, yapılan ihale ile devre konu “ATV-Sabah Ticari ve İktisadi
Bütünlüğü” adı altında, İhale Şartnamesi’nde yer alan tüm mal, hak ve varlıklar dikkate
alınarak, bu işlemden etkilenecek pazarlar olarak;
- televizyon yayıncılığı pazarı
- radyo yayıncılığı pazarı
- prodüksiyon ve reklam hizmetleri pazarı
- gazete yayıncılığı pazarı
- dergi yayıncılığı pazarı
- gazete ve dergi basımı pazarı
- gazete ve dergi dağıtımı pazarı
tanımlamalarına yer verildikten sonra, Turkuvaz ve Turkuvaz hissedarlarının, ilgili ürün
pazarlarında herhangi bir faaliyeti bulunmadığı ve bu anlamda alıcının ilgili
pazar(lar)da herhangi bir pazar payı bulunmadığı bilgisine yer verilmiştir.
Bu anlamda dosya konusu işlem bakımından ilgili pazar(lar)ın tanımlanması, devir
işlemi sonrasında ilgili pazarlar bakımından yoğunlaşmada meydana gelecek
değişikliğin tespitinden ziyade özellikle devir işleminin bildirime tabi olup olmadığının
belirlenmesi bakımından önem kazanmaktadır.
“ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü” içerisinde yer alan mal, hak ve varlıkların,
yukarıda yer verilen pazarlarda faaliyet göstermek için yeterli olduğu görülmektedir.
Ancak yine de Rapor’un bu bölümünde başkaca pazar analizinin/tanımlarının
yapılmasına (Karar’ın H.4.2. numaralı bölümünde daha detaylı açıklanacağı üzere,
yukarıda yer verilen pazarlar bakımından devir işleminin bildirime tabi olduğunun
belirlenmesi karşısında), gerek görülmemiştir.
H.4. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.4.1. İşlemin Niteliği Bakımından Yapılan Değerlendirme
Bildirime konu olan işlem, “ATV ve Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü” içerisinde yer
alan mal, hak ve varlıkların devrini kapsamaktadır.
Bilindiği gibi 1997/1 sayılı Tebliğ’in 2. maddesinde yer verilen “herhangi bir teşebbüsün
ya da kişinin diğer bir teşebbüsün malvarlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya
bir kısmını ya da kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları
devralması veya kontrol etmesi” işlemi, birleşme/devralma hallerinden birisi olarak
ifade edilmektedir. 1998/5 sayılı Rekabet Kurulu Tebliği ile Değişik 1998/4 Sayılı
Özelleştirme Yoluyla Devralmaların Hukuki Geçerlilik Kazanabilmeleri İçin Rekabet
Kurumu’na Yapılacak Ön bildirimlerde ve İzin Başvurularında Takip Edilecek Usul ve
Esaslar Hakkında Tebliğ’in 2. maddesinde “…bir teşebbüsün ortaklık paylarının ya da
diğer hak ve araçların tümünün veya bir kısmının teşebbüsün üzerindeki kontrolü
değiştirecek ya da karar organlarını etkileyecek şekilde yahut mal veya hizmet
üretimine yönelik birimlerin özelleştirme yolu ile her türlü devri”nin Tebliğ kapsamında
olduğu belirtilmektedir. Aynı Tebliğin 7. maddesinin ikinci fıkrasında ”Özelleştirme
yoluyla devirlerin Özelleştirme İdaresi Başkanlığı dışında diğer kamu kurum veya
08-04/37-13
6
kuruluşlarınca gerçekleştirilmesi halinde de bu Tebliğ hükümleri uygulanır. Bu takdirde,
bu Tebliğde Özelleştirme İdaresi Başkanlığınca yerine getirilmesi öngörülen
yükümlülükler, devri gerçekleştirecek kamu kurum veya kuruluşunca yerine getirilir.”
ifadeleri yer almaktadır. Bu çerçevede TMSF tarafından Kurumumuza gönderilen
yazıda yer alan devre konu mal, hak ve varlıklarının satışının özelleştirme yolu ile
gerçekleştirilen bir devir işlemi olduğu sonucuna varılmıştır.
H.4.2. İşlemin Bildirim Yükümlülüğü Bakımından Yapılan Değerlendirme
1998/4 sayılı Tebliğ’in “İzin Başvurusuna Tabi Özelleştirme Yolu ile Devralmalar”
başlıklı 5. maddesinde, “Bu Tebliğ uyarınca Rekabet Kurumu’na ön bildirimde
bulunulması zorunlu olan özelleştirme yolu ile devralma işlemlerinde ve ön bildirime
tabi olmamakla birlikte bu Tebliğ kapsamında olan özelleştirme yolu ile devralma işlemi
taraflarının ilgili ürün piyasasındaki, toplam pazar paylarının %25’i veya cirolarının
yirmi beş trilyon Türk Lirasını aşması halinde; devralma işlemlerinin hukuki geçerlilik
kazanabilmeleri için Rekabet Kurulu’ndan izin alınması zorunludur.” hükmü yer
almaktadır.
Dosya konusu devir işleminin, Tebliğ’de yer verilen eşikleri aşıp aşmadığının tespiti
için, Merkez Grubu bünyesinde yer alan ve bildirime konu “ATV- Sabah Ticari ve
İktisadi Bütünlüğü” içerisinde yer alan mal, hak ve varlıklar kullanarak, Rapor’un ilgili
ürün bölümünde yer verilen pazarlarda faaliyet gösteren (Merkez Grubu’na ait)
teşebbüslerin 2006 yılı ciro ve pazar paylarına bakılması gerekmektedir.
TMSF tarafından gönderilen ve Rekabet Kurumu kayıtlarına 10.7.2007 tarih ve 4667
sayı ile giren yazıda yer verildiği üzere, günlük ve ulusal düzeyde yayın yapan
gazetelerin yayıncısı olan Merkez Gazete Dergi Basım Yayıncılık San. ve Tic. A.Ş.’nin
2006 yılına ait yalnızca Sabah gazetesinin satışından kaynaklanan net satış geliri
(…………….) YTL, bu gazetenin reklam ve ilanlardan kaynaklanan geliri ise
(……………) YTL olarak gerçekleşmiştir. Benzer şekilde ATV logolu TV kanalının
yayıncısı konumundaki Merkez ATV Televizyon Prodüksiyon A.Ş.’nin 2006 yılına ait
ATV kanalından kaynaklanan reklam geliri ise (…………..) YTL olarak Tebliğ’de yer
verilen eşikleri aşan bir şekilde gerçekleşmiştir.
Görüldüğü üzere, “ATV-Sabah Ticari ve İktisadi Bütünlüğü” içerisinde yer alan mal, hak
ve varlıkların yalnızca bir bölümünün kullanılmasından kaynaklanan yukarıda yer
verilen ciro rakamlarından dahi, dosya konusu işlemin Tebliğ’de yer verilen eşikleri
aşması nedeniyle bildirime tabi olduğu görülmektedir.
H.4.3. İşlemin 4054 Sayılı Kanun’un 7. Maddesi Açısından Değerlendirilmesi
TMSF’nin Kurum kayıtlarına 21.6.2007 tarih, 4455 sayı ile intikal eden, Merkez Grubu
şirketlerinin tüm mal, hak ve varlıklarının 6183 sayılı AATUHK hükümleri uyarınca
haczedilmesi kapsamında Merkez Grubu’na dahil şirketlere ait mal, hak ve varlıkların
satışına ilişkin olarak 4054 sayılı Kanun ve 1998/4 sayılı Tebliğ uyarınca yapılan ön
bildirime ilişkin olarak hazırlanan Mesleki Daire Görüşü 10.8.2007 tarih ve 2834 sayı ile
TMSF’ye gönderilmiştir. 1998/4 sayılı Tebliğ’in 4. maddesi uyarınca TMSF tarafından
oluşturulan görüş ise 22.8.2007 tarihinde 2834 sayı ile Kurum kayıtlarına girmiştir.
TMSF’nin görüşünün Kurum’a intikal etmesi sonrasında, Kurul’un 6.9.2007 tarih ve 07-
69/850-M sayılı toplantısında alınan ve özetle;
08-04/37-13
7
1. Doğan Grubu’nun, televizyon yayıncılığı, televizyon piyasalarına ilişkin reklam
yeri satışı ve prodüksiyon hizmetleri, gazete ve yayıncılığı, basımı ve dağıtımı
piyasalarındaki Merkez Grubu varlıklarının satışına ilişkin ihalelere girmesinin
sakıncalı olduğu, söz konusu sınırlamanın, Doğan Grubu’nun doğrudan veya
dolaylı olarak kontrol ettiği veya ortak olduğu şirketler ile bunların içinde
bulunacağı konsorsiyumlar için de geçerli olduğu,
2. Çukurova Grubu’nun televizyon yayıncılığı ve buna ilişkin reklam yeri satışı ve
prodüksiyon hizmetleri piyasalarındaki Merkez Grubu varlıkların satışına ilişkin
olarak yapılacak ihaleye katılmasında sakınca görüldüğü, söz konusu
sınırlamanın, Çukurova Grubu’nun doğrudan veya dolaylı olarak kontrol ettiği
veya ortak olduğu şirketler ile bunların içinde bulunacağı konsorsiyumlar için de
geçerli olduğu,
3. Yukarıda sayılan iki grubun şirketlerinde ortaklığı bulunan diğer teşebbüslerin
ise ihaleye girmesinde sakınca görülmediği, ancak ihaleyi kazandıkları takdirde
bu teşebbüslerin söz konusu varlıkları devralabilmeleri için bu gruplarla olan
ortaklıklarına son vermeleri gerektiği,
4. Söz konusu koşulların ilgili tüm ihale şartnamelerine dercedilmesinin,
gerçekleştirilecek devir işlemlerinin ileride daha rekabetçi piyasa yapısının
oluşmasının sağlanması yönünden yararlı olacağı,
5. Yukarıda belirtilenler dışındaki piyasalar ve teşebbüsler hakkında bu aşamada
herhangi bir kısıtlama getirilmediği, ancak bilindiği üzere, ihale sonrasında
varlıkların devrinin Rekabet Kurulu’nun iznine tabi olduğu, en yüksek üç teklifi
veren muhtemel alıcıların durumunun 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi
çerçevesinde Rekabet Kurulu tarafından ayrıca değerlendirileceği, dolayısıyla,
Rekabet Kurulu’nun gerektiği takdirde ihale sonrasındaki izin aşamasında da
devralma işlemine ilişkin koşul ve yükümlülük getirme hakkını saklı tutulduğu
şeklinde ifade edilebilecek Görüş, 7.9.2007 tarih, 3183 sayı ile TMSF’ye bildirilmiştir.
Bu görüş doğrultusunda, TMSF tarafından hazırlanan “ATV Sabah Ticari ve İktisadi
Bütünlüğü İhale Şartnamesinin;
- 2.5. maddesinde Rekabet Kurulu kararında belirtilen kişilerin ihale sürecine
katılamayacağı
- 6.1.2.3. maddesinde İhale Şartnamesi’nin ekinde verilen Birleşme ve
Devralmalar Hakkında Bildirim Form’unun katılımcılar tarafından doldurularak
TMSF’ye teslim edilmesi gerektiği,
- 9.1. maddesinde ihale sonucunda en yüksek teklifi veren iki teklif sahibi
hakkında 4054 sayılı Kanun ve ilgili mevzuat uyarınca Rekabet Kurulu’ndan izin
alınacağı, Rekabet Kurulu tarafından yapılacak değerlendirmede aykırılıklar ve
sakıncalar belirlenmesi halinde Rekabet Kurulu’nun devir ile ilgili koşul ve
yükümlülükler getirebileceği veya devre izin vermeyebileceği, Rekabet
Kurulu’nun izin vermediği teklif sahibinin ihale süreci dışında bırakılacağı
belirtilmektedir.
Bu anlamda Rekabet Kurulu’nun ihale öncesinde oluşturduğu Görüş’e İhale
Şartnamesi’nde yer verildiği ve Kurul’un ihaleye girmesinde sakınca gördüğü tarafların
ihaleye katılımının yasaklandığı anlaşılmaktadır.
Bilindiği gibi, 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi uyarınca “Bir ya da birden fazla
teşebbüsün hakim durum yaratmaya veya hakim durumlarını daha da güçlendirmeye
yönelik olarak, ülkenin bütünü yahut bir kısmında herhangi bir mal veya hizmet
08-04/37-13
8
piyasasındaki rekabetin önemli ölçüde azaltılması sonucunu doğuracak şekilde
birleşmeleri veya herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir teşebbüsün mal
varlığını yahut ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da kendisine yönetimde
hak sahibi olma yetkisi veren araçları, miras yoluyla iktisap durumu hariç olmak üzere,
devralması hukuka aykırı ve yasaktır.” Bu maddeye dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı
Tebliğ’in 6. maddesinde ise; “…hakim durum yaratmayan veya bir hakim durumu
güçlendirmeyen ve bunun sonucu olarak ülkede veya bir bölümünde etkin rekabeti
önemli ölçüde engellemeyen birleşme veya devralmalara izin verilir…”ifadeleri yer
almaktadır.
Bildirim Formunda yer verilen bilgilere göre, Turkuvaz ve Turkuvaz’ın tam kontrolüne
sahip Çalık Holding’in ilgili ürün pazarlarında bizzat veya herhangi bir iştiraki
aracılığıyla faaliyeti ve cirosu bulunmamaktadır. Bu sebeple dosya konusu devralma
işlemiyle “ATV-Sabah Ticari İktisadi Bütünlüğü” içerisinde yer alan mal, hak ve
varlıkların devri sonucunda ilgili pazarlarda yoğunlaşma oranlarında bir artış
gerçekleşmeyecek, yalnızca söz konusu mal, hak ve varlıklar üzerindeki kontrol
değişikliği yaşanacaktır. Bu sebeple, başvuru konusu devralma işleminin, ilgili ürün
pazarında bir hakim durum yaratması veya mevcut bir hakim durumu güçlendirmesinin
ve böylece ilgili ürün pazarında rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmadığı sonucuna varılmıştır.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre, bildirim konusu işlemin 4054
sayılı Kanun’un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğuna, işlem sonucunda aynı Kanun maddesinde belirtilen
nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim durumun güçlendirilmesinin
ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu
olmadığına, bu nedenle bildirim konusu işleme izin verilmesine OYBİRLİĞİ ile karar
verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy