Eidgenössisches Versicherungsgericht Tribunale federale delle assicurazioni Tribunal federal d'assicuranzas Cour des assurances sociales du Tribunal fédéral Cause {T 7} B 128/05 Arręt du 25 juillet 2006 IVe Chambre Composition Mme et MM. les Juges Widmer, Schön et Frésard. Greffičre : Mme Moser-Szeless Parties M.________, recourant, représenté par Me Jean-Daniel Théraulaz, avocat, chemin des Trois-Rois 4, 1005 Lausanne, contre Fondation collective Mythen de la Zurich Compagnie d'Assurances sur la Vie, Talackerstrasse 1, 8152 Opfikon, intimée, Instance précédente Tribunal des assurances du canton de Vaud, Lausanne (Jugement du 17 octobre 2005) Faits: A. Par jugement du 31 mars 2003, le Tribunal d'arrondissement de Lausanne a prononcé le divorce de C.________ et de M.________, mariés depuis le 11 novembre 1994. Il a par ailleurs ordonné le partage par moitié entre les époux de la prestation de sortie acquise par le mari durant le mariage en raison de son activité au service de la société X.________ SA. Une fois le jugement entré en force, le 23 mars 2004, le dossier a été transmis au Tribunal cantonal des assurances du canton de Vaud (ci-aprčs : le Tribunal) pour exécuter le partage. B. B.a Le Tribunal a procédé ŕ diverses mesures d'instruction. La ŤZurichť Compagnie d'assurances (assurances vie région Suisse romande; ci-aprčs : la Zurich) a indiqué que le capital de prévoyance acquis auprčs de la Fondation collective LPP de la Zurich Vie par l'ex-mari pour la période du 11 novembre 1994 au 31 décembre 2003 s'élevait ŕ 97'583 fr. 20, en vertu du contrat d'adhésion n° 11'193/000. Elle a précisé que ce contrat avait été résilié au 31 décembre 2003 et que la société X.________ SA était désormais affiliée ŕ la Caisse d'assurances sociales de l'Association des quincailliers suisse (AQS). Cette caisse a indiqué pour sa part que le montant de la prestation de sortie constitué auprčs d'elle par M.________ du 1er janvier 2004 au 23 mars 2004 s'élevait ŕ 2570 fr. C.________ n'avait de son côté jamais été affiliée ŕ une institution de prévoyance. Statuant le 5 janvier 2005, le Tribunal a retenu, au vu des chiffres fournis par les institutions de prévoyance, que la prestation de sortie acquise par M.________ pendant le mariage était de 100'153 fr. 20 (97'583 fr. 20 + 2570 fr.). En conséquence, il a ordonné ŕ la Fondation collective LPP de la Zurich Vie de débiter le compte de libre passage de M.________ de la somme de 48'791 fr. 60, plus un intéręt compensatoire, et de verser ce montant ŕ la Fondation institution supplétive LPP. Il a également ordonné ŕ la Caisse d'assurances sociales de l'AQS de débiter le compte de libre passage de M.________ de la somme de 1285 fr. plus un intéręt compensatoire et de verser ce montant ŕ la Fondation institution supplétive LPP. B.b Aprčs réception du jugement - qui n'a pas été attaqué -, la Zurich a écrit au Tribunal pour lui rappeler que le contrat d'adhésion n° 11'193/000 avait été résilié avec effet au 31 décembre 2003 et que, depuis le 1er janvier 2004, l'employeur de l'assuré était affilié ŕ la Caisse d'assurances sociales de l'AQS afin de réaliser la prévoyance obligatoire de son personnel. La Fondation collective LPP de la Zurich Vie n'était plus en possession de la prestation de libre passage de l'intéressé. En revanche, la Zurich indiquait que M.________ était affilié pour des prestations surobligatoires par un contrat n° 50'087/000 auprčs de la la Fondation collective Mythen de la Zurich Compagnie d'assurances sur la vie (ci-aprčs : la Fondation collective Mythen). Le capital de prévoyance acquis auprčs de cette institution pour la période du 1er décembre 2000 au 31 décembre 2004 s'élevait ŕ 88'797 fr. 30. Dans ce montant était compris un rachat de 50'000 fr., valeur au 29 décembre 2000. Par jugement du 17 octobre 2005, procédant par voie de révision, le Tribunal a constaté que la prestation de sortie acquise par M.________ pendant le mariage était désormais détenue par la Caisse d'assurances sociales de l'AQS et se montait ŕ 100'153 fr. 20 (97'583 fr. 20 + 2570 fr.). Quant ŕ la prestation de sortie acquise pendant le mariage auprčs de la Fondation collective Mythen, elle s'élevait ŕ 81'870 fr. 35. Par conséquent, la moitié de chaque prestation de sortie constituée par M.________, soit 91'011 fr. 80 au total (48'791 fr. 60 + 1285 fr. + 40'935 fr. 20) devait ętre attribuée ŕ C.________. Le Tribunal a ordonné ŕ la Caisse d'assurances sociales de l'AQS de débiter le compte de M.________ de la somme de 50'076 fr. 60 (ch. II du dispositif) et ŕ la Fondation collective Mythen d'en faire de męme pour un montant de 40'935 fr. 20 (ch. IV). Il a également réglé la question des intéręts compensatoires et moratoires (ch. III et V). Les montants devaient ętre versés, non plus ŕ la Fondation institution supplétive LPP, mais ŕ la Banque Y.________ auprčs de laquelle l'ex-épouse avait entre-temps ouvert un compte de libre passage. C. M.________ interjette un recours de droit administratif dans lequel il conclut ŕ l'annulation du chiffre IV du dispositif du jugement cantonal. C.________ n'a pas répondu au recours. La Fondation collective Mythen conclut ŕ la confirmation du jugement attaqué, tandis que l'Office fédéral des assurances sociales propose de rejeter le recours. Quant ŕ la Caisse d'assurances sociales de l'AQS, elle a renoncé ŕ se déterminer. Considérant en droit: 1. La juridiction cantonale s'est référée ŕ l'art. 61 let. i LPGA pour fonder la révision de son jugement du 5 janvier 2005. Cette disposition n'est cependant pas applicable en matičre de prévoyance professionnelle, la LPP ne renvoyant pas ŕ la LPGA en dehors des cas visés par l'art. 34a LPP (et le renvoi des art. 18 let. c et 23 let. c LPP ŕ l'art. 8 al. 2 LPGA; cf. art. 2 LPGA). La LPP ne contient aucune norme selon laquelle les tribunaux cantonaux seraient tenus de soumettre leurs jugements ŕ révision, notamment si des faits nouveaux sont découverts ou si un crime ou un délit a influencé le jugement (comp. avec l'art. 61 let. i LPGA). Le principe selon lequel la révision des jugements des autorités cantonales doit au moins ętre garantie en pareilles hypothčses découle toutefois d'un principe général du droit des assurances sociales fédérales (cf. ATF 110 V 394 consid. 2a), qui vaut aussi en matičre de prévoyance professionnelle (RSAS 2000 p. 174 [arręt K. du 30 mars 1999, B 33/98]). Aussi, la voie du recours de droit administratif est-elle ouverte contre un tel jugement. 2. Est seul litigieux le partage de la prestation de sortie du recourant auprčs de la Fondation collective Mythen. 3. Le recourant fait valoir que le contrat n° 50'087/000 conclu auprčs de la Fondation collective Mythen concerne des prestations surobligatoires. Ce type de contrat, selon le recourant, ne vise ni un cas de prévoyance professionnelle, ni un cas d'épargne bloquée, mais un systčme surobligatoire du troisičme pilier. Il s'agirait d'une épargne libre qui ne saurait entrer dans la définition de la prévoyance professionnelle au sens de l'art. 122 CC. Les montants accumulés ŕ ce titre représenteraient tout au plus des acquęts, dont le sort doit ętre réglé dans la liquidation du régime matrimonial. 4. 4.1 L'art. 122 al. 1 CC dispose que lorsque l'un des époux au moins est affilié ŕ une institution de prévoyance professionnelle et qu'aucun cas de prévoyance n'est survenu, chaque époux a droit ŕ la moitié de la prestation de sortie de son conjoint calculée pour la durée du mariage selon les dispositions de la loi du 17 décembre 1993 sur le libre passage (LFLP; RS 831.42). Selon l'art. 22 LFLP, en cas de divorce, les prestations de sortie acquises durant le mariage sont partagées conformément aux art. 122, 123, 141 et 142 du code civil; les art. 3 ŕ 5 s'appliquent par analogie au montant ŕ transférer (al. 1). Pour chaque conjoint, la prestation de sortie ŕ partager correspond ŕ la différence entre la prestation de sortie, augmentée des avoirs de libre passage existant éventuellement au moment du divorce, et la prestation de sortie, augmentée des avoirs de libre passage existant éventuellement au moment de la conclusion du mariage (cf. art. 24). Pour ce calcul, on ajoute ŕ la prestation de sortie et ŕ l'avoir de libre passage existant au moment de la conclusion du mariage des intéręts dus au moment du divorce. Les paiements en espčces effectués durant le mariage ne sont pas pris en compte (al. 2). Les prestations sujettes ŕ partage conformément ŕ ces dispositions sont toutes les prétentions qui découlent d'un rapport de prévoyance soumis ŕ la LFLP, de męme que les comptes de libre passage ou les polices de libre passage destinés au maintien de la prévoyance au sens de l'art. 10 de l'ordonnance sur le libre passage (OLP; RS 831.425). S'agissant du deuxičme pilier, le partage s'applique aussi bien ŕ la prévoyance professionnelle obligatoire (pilier 2a) qu'ŕ la prévoyance professionnelle plus étendue (pilier 2b). Ne sont pas visées, en revanche, les prestations du premier pilier et des piliers 3a et 3b (arręt W. du 26 janvier 2004 [B 36/03], consid. 2.2.2, publié dans FamP 2004 p. 393; voir aussi Jacques-André Schneider/Christian Bruchez, La prévoyance professionnelle et le divorce in : Le nouveau droit du divorce, Publication CEDIDAC n° 41, Lausanne 2000, p. 215 sv.; Thomas Geiser, Le nouveau droit du divorce et les droits en matičre de prévoyance professionnelle, in : De l'ancien au nouveau droit du divorce, Berne 1999, p. 63 sv.; Hermann Walser, Kommentar zum Schweizerischen Privatrecht [Commentaire bâlois], Zivilgesetzbuch I : Art. 1-359 ZGB, 2e éd., Bâle 2002, n. 4 ad art. 122; Hans-Ulrich Stauffer, Berufliche Vorsorge, Zurich/Bâle/Genčve 2005, p. 449 ch. 1203). 4.2 La Fondation collective Mythen est une fondation au sens des art. 80 ss CC et de l'art. 331 CO. Selon son acte constitutif, elle a pour but la prévoyance par l'assurance et le versement de prestations en cas de vieillesse, décčs et invalidité des employés et de l'employeur (indépendant) des entreprises affiliées. Il s'agit d'une fondation collective, qui est une institution de prévoyance et qui se distingue d'une fondation de prévoyance individuelle (fondation destinée ŕ affilier les salariés d'un seul employeur) par le fait que plusieurs employeurs lui sont affiliés. La fondation collective établit des comptes séparés pour chaque employeur et chaque entreprise finance, avec ses employés, un plan de prévoyance qui peut ętre particulier ŕ l'entreprise (voir Romolo Molo, Aspects des fondations collectives et communes dans la prévoyance professionnelle suisse, thčse publiée in : Le droit du travail en pratique, vol. 20, Zurich 2000, p. 111). Il ressort des pičces au dossier que l'entreprise X.________ SA est affiliée auprčs de la Fondation collective Mythen pour la réalisation de la prévoyance surobligatoire par le contrat n° 50'087/000 du 7 décembre 2000. Les prétentions déduites de ce contrat relčvent incontestablement du deuxičme pilier et, ŕ ce titre, entrent dans le champ d'application de l'art. 122 al. 1 CC. Comme l'ont ŕ juste titre admis les premiers juges, l'ex-épouse du recourant a donc droit ŕ la moitié de la prestation de sortie ŕ laquelle peut prétendre le recourant en vertu de son affiliation ŕ cette institution de prévoyance pour la durée du mariage. L'argumentation du recourant n'est ainsi pas fondée. 4.3 La prestation de sortie de M.________ auprčs de la Fondation collective Mythen comprend une somme de rachat de 50'000 fr. Ce rachat a été effectué (en 2000) pendant la durée du mariage. On ignore s'il a été financé par l'assuré lui-męme (art. 6 LFLP) ou par son employeur (art. 7 LFLP), ou encore par les deux. Il n'est toutefois point besoin d'élucider cette question. En effet, ŕ supposer que le rachat ait en l'espčce été financé par l'employeur, la part correspondante entrerait de toute façon dans les montants ŕ partager entre les époux (voir Schneider/Bruchez, op. cit., p. 227; Geiser, op. cit., p. 71). Lorsque le rachat est financé par l'assuré lui-męme, la loi (art. 22 al. 3 LFLP) fait une distinction selon l'origine des biens utilisés pour effectuer le rachat. Les parties d'un versement unique financé durant le mariage par des biens qui, dans le régime de la participation aux acquęts, entreraient de par la loi dans les biens propres au sens de l'art. 198 CC doivent ętre déduits, y compris les intéręts, de la prestation de sortie ŕ partager. Le régime matrimonial des époux ne joue aucun rôle, le renvoi ŕ l'art. 198 CC n'ayant pour objet que de décrire les valeurs patrimoniales concernées (Message du Conseil fédéral du 15 novembre 1995 concernant la révision du code civil suisse, FF 1996 I 1 ss, 110; voir aussi Bruchez/Schneider, op. cit. p. 227; Geiser, op. cit. p. 71). A contrario, si le rachat a été réalisé par d'autres biens (qui seraient qualifiés d'acquęts dans le régime matrimonial légal), l'amélioration de la prévoyance qui en résulte entre dans les montants ŕ partager et profite donc aux deux époux. Dans le cas particulier, il n'est aucunement allégué que le rachat ait été financé par des biens qualifiés de propres au sens de l'art. 198 CC. Le recourant suggčre au contraire que la prestation de sortie en cause - qui est pour une part prépondérante constituée de la somme de rachat de 50'000 fr. - doit ętre traitée comme des acquęts. C'est donc ŕ bon droit que les premiers juges ont ordonné le transfert en faveur de l'ex-épouse du recourant de la somme de 40'935 fr. 20. 5. Il suit de lŕ que le recours est mal fondé. Vu la nature du litige, la procédure est gratuite (art. 134 OJ). Le recourant qui succombe ne peut prétendre de dépens (art. 159 al. 1 OJ a contrario en relation avec l'art. 135 OJ). L'institution de prévoyance intimée n'y a pas non plus droit, bien qu'elle obtienne gain de cause (art. 159 al. 2 in fine OJ). Par ces motifs, le Tribunal fédéral des assurances prononce: 1. Le recours est rejeté. 2. Il n'est pas perçu de frais de justice. 3. Le présent arręt sera communiqué aux parties, au Tribunal des assurances du canton de Vaud, ŕ l'Office fédéral des assurances sociales, ŕ la Caisse d'assurances sociales de l'AQS, ainsi qu'ŕ C.________. Lucerne, le 25 juillet 2006 Au nom du Tribunal fédéral des assurances La Juge présidant la IVe Chambre: La Greffičre: