B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Abteilung II
B-3284/2018
Ur t e i l vom 1 6 . No vembe r 2 0 1 8
Besetzung
Richter Daniel Willisegger (Vorsitz),
Richter Pascal Richard, Richter Pietro Angeli-Busi,
Gerichtsschreiber Pascal Waldvogel.
Parteien
A._______,
Beschwerdeführerin,
gegen
Psychologieberufekommission PsyKo,
Vorinstanz.
Gegenstand
Anerkennung eines ausländischen
Ausbildungsabschlusses in Psychologie.
B-3284/2018
Seite 2
Sachverhalt:
A.
A.a Mit Eingabe vom 14. Oktober 2016 stellte die Beschwerdeführerin bei
der Vorinstanz ein Gesuch um Anerkennung ihres ausländischen Hoch-
schulabschlusses in Psychologie.
A.b Mit Verfügung vom 3. Mai 2018 wies die Vorinstanz das Gesuch um
Anerkennung der Gleichwertigkeit des Hochschulabschlusses „Psychology
(Conversion of Postgraduates)“, ausgestellt am 31. Dezember 1996 durch
„The Open University“ (Grossbritannien), mit einem inländischen Hoch-
schulabschluss in Psychologie, ab. Die Vorinstanz begründet den Ent-
scheid zum Teil im Dispositiv (statt nur in den Erwägungen) der angefoch-
tenen Verfügung. Sie hält darin fest, dass der Ausbildungsabschluss nicht
anerkannt werde, weil dieser nach den vorliegenden Unterlagen einem Ab-
schluss auf Bachelorstufe entspreche. Das ebenfalls vorgelegte und erfolg-
reich absolvierte Doktorat „Doctor of Philosophy“ könne aufgrund ungenü-
gender Bestätigungen der University of Durham in Form eines „Transcript
of Record“ unter Angaben der absolvierten Prüfungen sowie Kreditpunkte
per Fach für die Anerkennung nicht berücksichtigt werden. Es könne daher
nicht herangezogen werden, um die fehlenden ECTS, die in der Schweiz
im Rahmen des Masterstudiums erworben werden, auszugleichen. Der
Beschwerdeführerin sei es deshalb nicht erlaubt, die geschützte Berufsbe-
zeichnung „Psychologin“ zu führen und an eidgenössisch akkreditierten
Weiterbildungsgängen teilzunehmen. In Einklang mit Artikel 14 der Richtli-
nie 2005/36/EG habe sie jedoch die Möglichkeit, Ausgleichsmassnahmen
in Form eines einjährigen Anpassungslehrganges oder einer Eignungsprü-
fung zu absolvieren und so die Anerkennung ihres Hochschulabschlusses
zu erlangen. Sie könne zwischen den Ausgleichsmassnahmen frei wählen.
Im Falle eines Bestehens der Eignungsprüfung oder des erfolgreichen Ab-
schlusses des Anpassungslehrganges werde der vorgelegte ausländische
Abschluss in Psychologie als gleichwertig anerkannt.
Zur Begründung führte die Vorinstanz in den Erwägungen weiter aus, die
Beschwerdeführerin könne sich auf die Richtlinie 2005/36/EG berufen. Da
für die Psychologieberufe keine sektorielle Regelung bestehe, erfolge
keine automatische Anerkennung der Abschlüsse in Psychologie. Beim
von der Beschwerdeführerin vorgelegten ausländischen Abschluss handle
es sich um einen Hochschulabschluss auf Bachelorstufe. Die Bestätigung
des erworbenen Doktorats könne im Rahmen des Anerkennungsverfah-
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rens nicht berücksichtigt werden. Die von der Beschwerdeführerin vorge-
nommene Zusammenstellung der ECTS-Punkte könne nicht nachvollzo-
gen werden. Die Bestätigung der University of Durham sei nicht ausrei-
chend, um die Gleichwertigkeit des Doktorats mit einem schweizerischen
Hochschulabschluss in Psychologie zu bestätigen. Da die Gleichwertigkeit
nicht anerkannt werden könne, seien Ausgleichsmassnahmen zu verfügen.
Die Berufserfahrung der Beschwerdeführerin sei zu einem grossen Teil be-
rücksichtigt worden, weshalb im Rahmen der Gewährung des rechtlichen
Gehörs die Dauer des Anpassungslehrganges von drei Jahren auf ein Jahr
reduziert worden sei.
B.
Mit Eingabe vom 3. Juni 2018 erhob die Beschwerdeführerin beim Bundes-
verwaltungsgericht Beschwerde und beantragte sinngemäss die Aufhe-
bung der Verfügung der Vorinstanz und die Anerkennung der Gleichwertig-
keit ihres ausländischen Ausbildungsabschlusses in Psychologie mit dem
vergleichbaren inländischen Abschluss.
Sie führte im Wesentlichen aus, die Vorinstanz habe die in Art. 51 der Richt-
linie 2005/36/EG erwähnte Dreimonatsfrist sowie die in Art. 7 Abs. 4 ge-
nannte Zweimonatsfrist für die Bearbeitung ihres Gesuchs verpasst. Die
Vorinstanz habe weiter nicht festgehalten, inwiefern ihre Ausbildung sich
wesentlich von der zu vergleichenden schweizerischen Ausbildung unter-
scheide. Es sei an der Vorinstanz, Fehler in ihrer Ausbildung zu identifizie-
ren. Dies sei nicht geschehen. Sie könne deshalb nicht nachvollziehen,
welche Kriterien sie nicht erfülle. Weiter verstosse die vorinstanzliche Ver-
fügung gegen Art. 8 (Recht auf Achtung des Privat- und Familienlebens),
Art. 13 (Recht auf wirksame Beschwerde) sowie Art. 14 EMRK (Diskrimi-
nierungsverbot).
C.
Mit Eingabe vom 27. Juni 2018 stellte die Beschwerdeführerin ein Gesuch
um unentgeltliche Prozessführung, welches der Instruktionsrichter mit Zwi-
schenverfügung vom 24. Juli 2018 guthiess.
D.
Mit Eingabe vom 13. September 2018 reichte die Vorinstanz die Vernehm-
lassung ein und beantragte die Abweisung der Beschwerde.
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Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
Das Bundesverwaltungsgericht ist für die Beurteilung der vorliegenden Be-
schwerde zuständig (Art. 31 f. sowie Art. 33 Bst. f VGG). Die Beschwerde-
führerin ist als Adressatin der angefochtenen Verfügung zur Beschwerde
legitimiert (Art. 48 Abs. 1 VwVG) und hat die Beschwerde frist- und form-
gerecht eingereicht (Art. 50 Abs. 1 und 52 Abs. 1 VwVG). Auf die Be-
schwerde ist einzutreten.
2.
Mit Beschwerde an das Bundesverwaltungsgericht können die Verletzung
von Bundesrecht, die unrichtige oder unvollständige Feststellung des
rechtserheblichen Sachverhalts und die Unangemessenheit gerügt werden
(Art. 49 VwVG).
3.
3.1 Das Bundesgesetz über die Psychologieberufe vom 18. März 2011
(PsyG, SR 935.81) bezweckt den Gesundheitsschutz sowie den Schutz
vor Täuschung und Irreführung von Personen, die Leistungen auf dem Ge-
biet der Psychologie in Anspruch nehmen. Die Psychologieberufekommis-
sion (PsyKo) ist zuständig für die Anerkennung ausländischer Ausbildungs-
abschlüsse (Art. 3 Abs. 3 und Art. 37 PsyG). Die Gleichwertigkeit von Aus-
bildungsabschlüssen aus Mitgliedstaaten der EU und der EFTA wird ge-
mäss der Richtlinie 2005/36/EG des Europäischen Parlaments und des
Rates vom 7. September 2005 über die Anerkennung von Berufsqualifika-
tionen (ABl. L 255 vom 30. September 2005, S. 22) geprüft (Art. 3 der Psy-
chologieberufeverordnung vom 15. März 2013 [PsyV; SR 935.811]). Aus-
ländische Ausbildungsabschlüsse werden anerkannt, wenn ihre Gleich-
wertigkeit mit dem entsprechenden inländischen Hochschulabschluss in ei-
nem Vertrag über die gegenseitige Anerkennung mit dem betreffenden
Staat oder einer überstaatlichen Organisation vorgesehen ist oder wenn
ihre Gleichwertigkeit im Einzelfall nachgewiesen ist (Art. 3 Abs. 1 PsyG).
3.2 Am 1. Juni 2002 trat das Abkommen vom 21. Juni 1999 über die Frei-
zügigkeit zwischen der Schweizerischen Eidgenossenschaft einerseits und
der Europäischen Gemeinschaft und ihren Mitgliedstaaten andererseits
(Freizügigkeitsabkommen, FZA, SR 0.142.112.681) in Kraft. Gemäss Art. 1
Bst. a FZA hat dieses zum Ziel, den Staatsangehörigen der Mitgliedstaaten
der Europäischen Union (EU) und der Schweiz ein Recht auf Einreise, Auf-
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enthalt, Zugang zu einer unselbstständigen Erwerbstätigkeit und Nieder-
lassung als Selbständige sowie das Recht auf Verbleib im Hoheitsgebiet
der Vertragsparteien einzuräumen. Art. 1 Bst. d FZA sieht als weiteres Ziel
die Einräumung der gleichen Lebens-, Beschäftigungs- und Arbeitsbedin-
gungen wie für Inländer vor. Der Grundsatz der Nichtdiskriminierung nach
Art. 2 FZA gewährleistet den Staatsangehörigen einer Vertragspartei, die
sich regelmässig im Hoheitsgebiet einer anderen Vertragspartei aufhalten,
das Recht, bei der Anwendung dieses Abkommens nach dessen Anhängen
I (Freizügigkeit), II (Koordinierung der Systeme der sozialen Sicherheit)
und III (Gegenseitige Anerkennung von Berufsqualifikationen) aufgrund ih-
rer Staatsangehörigkeit nicht diskriminiert zu werden. Das Ziel der Nicht-
diskriminierung soll im Wesentlichen durch die Niederlassungsfreiheit und
die Beseitigung des Inländervorrangs auf dem Arbeitsmarkt erreicht wer-
den (vgl. STEPHAN BREITENMOSER/ROBERT WEYENETH, Europarecht, Unter
Einbezug des Verhältnisses Schweiz-EU, 3. Aufl. 2017, S. 266 ff.; NINA
GAMMENTHALER, Diplomanerkennung und Freizügigkeit, 2010, S. 35 ff.;
YVO HANGARTNER, Der Grundsatz der Nichtdiskriminierung wegen der
Staatsangehörigkeit im Freizügigkeitsabkommen der Schweiz mit der Eu-
ropäischen Gemeinschaft, AJP 2003, S. 257 ff., 260). Namentlich nationale
Diplomanerkennungserfordernisse verunmöglichen oder erschweren die
Ausübung des Rechts auf Zugang zu einer selbständigen oder unselbstän-
digen Erwerbstätigkeit in einem Vertragsstaat. Um den Staatsangehörigen
der Mitgliedstaaten der EU und der Schweiz den Zugang zu unselbststän-
digen und selbstständigen Erwerbstätigkeiten und deren Ausübung sowie
die Erbringung von Dienstleistungen zu erleichtern, treffen daher die Ver-
tragsparteien gemäss Anhang III die erforderlichen Massnahmen zur ge-
genseitigen Anerkennung der Diplome, Zeugnisse und sonstigen Befähi-
gungsnachweise sowie zur Koordinierung ihrer Rechts- und Verwaltungs-
vorschriften über den Zugang zu unselbstständigen und selbstständigen
Erwerbstätigkeiten und deren Ausübung wie auch über die Erbringung von
Dienstleistungen (Art. 9 FZA).
3.3 Der Anhang III des Freizügigkeitsabkommens trägt die Bezeichnung
"Gegenseitige Anerkennung beruflicher Qualifikationen (Diplome, Prü-
fungszeugnisse und sonstiger Befähigungsnachweise)". Nach dessen
Bestimmungen wenden die Vertragsparteien im Bereich der gegenseitigen
Anerkennung beruflicher Befähigungsnachweise untereinander die EU-
Rechtsakte, auf die Bezug genommen wird, in der zum Zeitpunkt der Un-
terzeichnung des Abkommens geltenden Fassung einschliesslich der in
Abschnitt A dieses Anhangs genannten Änderungen oder gleichwertige
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Vorschriften an (vgl. Botschaft des Bundesrats vom 23. Juni 1999 zur Ge-
nehmigung der sektoriellen Abkommen zwischen der Schweiz und der EG,
BBl 1999 6128, insbes. 6155 und 6347 ff.; BGE 136 II 470 E. 4.1 ff.; BGE
134 II 341 E. 2.2. f.).
3.4 Mit Bezug auf die Anerkennung der beruflichen Qualifikationen erfasst
das bilaterale Personenfreizügigkeitsabkommen nur die im Aufnahmestaat
reglementierten beruflichen Tätigkeiten. Alle nicht reglementierten Berufe
stehen demgegenüber der freien Ausübung offen. Für sie ist die Anerken-
nung nach dem Personenfreizügigkeitsabkommen ohne Bedeutung. Ist ein
Beruf im Aufnahmestaat nicht reglementiert, bedarf es somit keiner Prü-
fung der Gleichwertigkeit des Diploms. Eine Arbeitsbewilligung genügt. Der
Grundsatz der gegenseitigen Anerkennung beruht auf dem Grundgedan-
ken des sich entgegengebrachten Vertrauens: Er geht davon aus, dass ein
Qualifikationsniveau, das ein Mitgliedstaat für sich selbst als ausreichend
erachtet, grundsätzlich auch in den übrigen Mitgliedstaaten der EU und in
den durch das Freizügigkeitsabkommen an der Personenfreizügigkeit teil-
habenden Drittstaaten ausreicht (vgl. BGE 136 II 470 E. 4.2; FRÉDÉRIC
BERTHOUD, La reconnaissance des qualifications professionnelles, Union
européenne et Suisse-Union européenne, 2016, S. 33, 36, 303).
3.5 Als reglementierte berufliche Tätigkeit im Sinne von Art. 3 Abs. 1 Bst. a
der Richtlinie 2005/36/EG gilt eine berufliche Tätigkeit, bei der die Auf-
nahme oder Ausübung oder eine der Arten ihrer Ausübung in einem Mit-
gliedstaat direkt oder indirekt durch Rechts- oder Verwaltungsvorschriften
an den Besitz eines Ausbildungs- oder Befähigungsnachweises eines ent-
sprechenden Diploms gebunden ist.
3.6 Werden der Zugang zu einem reglementierten Beruf oder dessen Aus-
übung im Aufnahmestaat von dem Besitz eines Diploms abhängig ge-
macht, kann der Aufnahmestaat einem Angehörigen eines Mitgliedstaats,
der im Besitz eines Diploms im Sinne dieser Richtlinien ist, grundsätzlich
nicht den Zugang oder die Ausübung eines reglementierten Berufs wegen
mangelnder Qualifikation verweigern, wenn dieses Diplom Zugangs- oder
Ausübungsvoraussetzung für den entsprechenden Beruf im Herkunftsstaat
ist (Art. 13 der Richtlinie 2005/36/EG; BGE 134 II 341 E. 2.3; vgl. GAMMEN-
THALER, a.a.O., S. 201 ff.). Die Anerkennung der Berufsqualifikationen
durch den Aufnahmemitgliedstaat ermöglicht somit der begünstigten Per-
son, im Aufnahmestaat denselben Beruf, für den sie in ihrem Herkunftsmit-
gliedstaat qualifiziert ist, aufzunehmen und unter denselben Voraussetzun-
gen wie Inländer auszuüben (Art. 1 und Art. 4 der Richtlinie 2005/36/EG).
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Seite 7
4.
4.1 Die Richtlinie 2005/36/EG regelt die Voraussetzungen für die Anerken-
nung von Diplomen, Zeugnissen und sonstigen Befähigungsnachweisen,
soweit die Ausübung einer Tätigkeit im Aufnahmestaat reglementiert ist
(Art. 2 Abs. 1 der Richtlinie 2005/36/EG i.V.m. Art. 9 FZA). Die Bestimmun-
gen der allgemeinen Regelung zur Anerkennung von Ausbildungsnachwei-
sen sind auf alle Diplome anwendbar, die nicht von den Kapiteln II und III
erfasst sind (Art. 10 der Richtlinie 2005/36/EG).
Danach bedingt die Anerkennung Folgendes:
"Artikel 13
Anerkennungsbedingungen
(1) Wird die Aufnahme oder Ausübung eines reglementierten Berufs in einem
Aufnahmemitgliedstaat von dem Besitz bestimmter Berufsqualifikationen ab-
hängig gemacht, so gestattet die zuständige Behörde dieses Mitgliedstaats
den Antragstellern, die den Befähigungs- oder Ausbildungsnachweis besitzen,
der in einem anderen Mitgliedstaat erforderlich ist, um in dessen Hoheitsgebiet
die Erlaubnis zur Aufnahme und Ausübung dieses Berufs zu erhalten, die Auf-
nahme oder Ausübung dieses Berufs unter denselben Voraussetzungen wie
Inländern.
Die Befähigungs- oder Ausbildungsnachweise müssen
a) in einem Mitgliedstaat von einer entsprechend dessen Rechts- und Verwal-
tungsvorschriften benannten zuständigen Behörde ausgestellt worden sein;
b) bescheinigen, dass das Berufsqualifikationsniveau des Inhabers zumindest
unmittelbar unter dem Niveau nach Artikel 11 liegt, das der Aufnahmemitglied-
staat fordert.
(2) [Ausübung eines reglementierten Berufes in einem anderen Mitgliedstaat]
(3) Abweichend von Absatz 1 Buchstabe b und Absatz 2 Buchstabe b gewährt
der Aufnahmemitgliedstaat den Zugang zu einem reglementierten Beruf und
erlaubt dessen Ausübung, wenn in seinem Hoheitsgebiet für den Zugang zu
diesem Beruf ein Ausbildungsnachweis verlangt wird, der eine Hochschul-
oder Universitätsausbildung von vier Jahren abschließt, und der Antragsteller
über einen Ausbildungsnachweis des Niveaus gemäß Artikel 11 Buchstabe c
verfügt.
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Artikel 14
Ausgleichsmaßnahmen
(1) Artikel 13 hindert den Aufnahmemitgliedstaat nicht daran, in einem der
nachstehenden Fälle vom Antragsteller zu verlangen, dass er einen höchstens
dreijährigen Anpassungslehrgang absolviert oder eine Eignungsprüfung ab-
legt:
a) wenn die Ausbildungsdauer, die er gemäß Artikel 13 Absatz 1 oder 2 nach-
weist, mindestens ein Jahr unter der im Aufnahmemitgliedstaat geforderten
Ausbildungsdauer liegt;
b) wenn seine bisherige Ausbildung sich auf Fächer bezieht, die sich wesent-
lich von denen unterscheiden, die durch den Ausbildungsnachweis abgedeckt
werden, der im Aufnahmemitgliedstaat vorgeschrieben ist;
c) wenn der reglementierte Beruf im Aufnahmemitgliedstaat eine oder mehrere
reglementierte berufliche Tätigkeiten umfasst, die im Herkunftsmitgliedstaat
des Antragstellers nicht Bestandteil des entsprechenden reglementierten Be-
rufs im Sinne des Artikels 4 Absatz 2 sind, und wenn dieser Unterschied in
einer besonderen Ausbildung besteht, die im Aufnahmemitgliedstaat gefordert
wird und sich auf Fächer bezieht, die sich wesentlich von denen unterschei-
den, die von dem Befähigungs- oder Ausbildungsnachweis abgedeckt werden,
den der Antragsteller vorlegt.
(2) Wenn der Aufnahmemitgliedstaat von der Möglichkeit nach Absatz 1 Ge-
brauch macht, muss er dem Antragsteller die Wahl zwischen dem Anpas-
sungslehrgang und der Eignungsprüfung lassen. […]
(3) [Ausnahmen vom Grundsatz der freien Wahl]
(4) Für die Zwecke der Anwendung des Absatzes 1 Buchstaben b und c sind
unter „Fächer, die sich wesentlich unterscheiden“, jene Fächer zu verstehen,
deren Kenntnis eine wesentliche Voraussetzung für die Ausübung des Berufs
ist und bei denen die bisherige Ausbildung des Migranten bedeutende Abwei-
chungen hinsichtlich Dauer oder Inhalt gegenüber der im Aufnahmemitglied-
staat geforderten Ausbildung aufweist.
(5) Bei der Anwendung des Absatzes 1 ist nach dem Grundsatz der Verhält-
nismäßigkeit zu verfahren. Insbesondere muss der Aufnahmemitgliedstaat,
wenn er beabsichtigt, dem Antragsteller einen Anpassungslehrgang oder eine
Eignungsprüfung aufzuerlegen, zunächst prüfen, ob die vom Antragsteller im
Rahmen seiner Berufspraxis in einem Mitgliedstaat oder einen Drittland erwor-
benen Kenntnisse den wesentlichen Unterschied nach Absatz 4 ganz oder
teilweise ausgleichen können.“
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4.2 Der Anerkennungsstaat kann bei der allgemeinen Anerkennung – im
Gegensatz zur automatischen Anerkennung – die Qualifikation des Antrag-
stellers sowohl formell als auch materiell überprüfen. Die Behörde hat da-
bei die Inhalte der vorgelegten Nachweise auf deren Gleichwertigkeit mit
den eigenen Anforderungen an den Erhalt des entsprechenden innerstaat-
lichen Ausbildungsnachweises zu überprüfen. Der Antragsteller muss der
Behörde hierzu die nötigen Unterlagen liefern (Art. 50 der Richtlinie
2005/36/EG). Ergeben sich wesentliche Unterschiede, so kann der Aufnah-
mestaat vom Antragsteller Ausgleichsmassnahmen nach Art. 14 der Richt-
linie 2005/36/EG verlangen. Wesentliche Unterschiede können dabei eine
unterschiedliche Ausbildungsdauer, ein unterschiedlicher Inhalt der Ausbil-
dung oder ein unterschiedlicher Tätigkeitsbereich sein (Art. 14 Abs. 1
Bst. a-c der Richtlinie 2005/36/EG; Urteil des BVGer A-368/2014 vom
6. Juni 2014 E. 5.2; GAMMENTHALER, a.a.O., S. 160; BERTHOUD, a.a.O.,
S. 305 ff.).
4.3 Für die Zwecke der Anwendung von Art. 14 Abs. 1 Bst. b oder c der
Richtlinie sind unter Fächern, "die sich wesentlich unterscheiden“, jene Fä-
cher zu verstehen, deren Kenntnis eine wesentliche Voraussetzung für die
Ausübung des Berufs ist und bei denen die bisherige Ausbildung des Mig-
ranten bedeutende Abweichungen hinsichtlich Dauer oder Inhalt gegen-
über der im Aufnahmemitgliedstaat geforderten Ausbildung aufweist. Bei
der Anwendung von Art. 14 Abs. 1 ist nach dem Grundsatz der Verhältnis-
mässigkeit zu verfahren. Insbesondere muss der Aufnahmemitgliedstaat,
wenn er beabsichtigt, dem Antragsteller einen Anpassungslehrgang oder
eine Eignungsprüfung aufzuerlegen, zunächst prüfen, ob die vom Antrag-
steller im Rahmen seiner Berufspraxis in einem Mitgliedstaat oder einen
Drittland erworbenen Kenntnisse den wesentlichen Unterschied nach
Abs. 4 ganz oder teilweise ausgleichen können (Art. 14 Abs. 4 und 5 der
Richtlinie 2005/36/EG).
5.
5.1 Die Beschwerdeführerin bringt vor, die Vorinstanz habe die in Art. 7
Abs. 4 der Richtlinie 2005/36/EG statuierte Zweimonatsfrist sowie die in
Art. 51 der Richtlinie erwähnte Dreimonatsfrist nicht eingehalten.
Wie die Vorinstanz in der Vernehmlassung zu Recht vorbringt, beziehen
sich die in Art. 7 der Richtlinie erwähnten Fristen auf die Dienstleistungs-
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freiheit. Das vorliegende Verfahren fällt jedoch unter den Titel III der Richt-
linie (Niederlassungsfreiheit), weshalb die in Art. 7 erwähnten Fristen nicht
zur Anwendung gelangen.
Gemäss Art. 51 Abs. 2 der Richtlinie 2005/36/EG muss die Behörde ein
Verfahren betreffend die Anerkennung von Berufsqualifikationen innert drei
Monaten nach Einreichung der vollständigen Unterlagen einem Entscheid
zuführen. Fällt das Verfahren unter die Kapitel I und II dieses Titels, kann
die Frist um einen Monat verlängert werden.
Vorliegend fällt das Verfahren unter Kapitel I des entsprechenden Titels
(vgl. Art. 10 ff. der Richtlinie 2005/36/EG). Die entsprechende Bearbei-
tungsfrist kann somit auf vier Monate verlängert werden. Die Beschwerde-
führerin hat mit Schreiben vom 7. Januar 2018 an die Vorinstanz Stellung
genommen und weitere Unterlagen eingereicht. Nach Angaben der Be-
schwerdeführerin (vgl. Beschwerde S. 6) hat ihr die Vorinstanz am 6. März
2018 mitgeteilt, dass sie ihr die definitive Verfügung aufgrund Ferienabwe-
senheiten und Ressourcenproblemen nicht innert Frist zustellen könne. Am
3. Mai 2018, also innert verlängerter Frist, erging schliesslich die angefoch-
tene Verfügung. Ein Verstoss gegen die in Art. 51 Abs. 2 der Richtlinie
2005/36/EG statuierte Frist liegt nicht vor.
5.2 Die Beschwerdeführerin rügt des Weiteren, die angefochtene Verfü-
gung verstosse gegen Art. 8 EMRK. Inwieweit die Vorinstanz durch den
Erlass der angefochtenen Verfügung gegen das Recht auf Achtung des
Privat- und Familienlebens verstösst, substantiiert die Beschwerdeführerin
nicht. Dies ist auch nicht ersichtlich.
5.3 Ebenfalls unbegründet ist die Rüge der Beschwerdeführerin, die Vor-
instanz verstosse gegen Art. 13 EMRK (Recht auf wirksame Beschwerde).
Die angefochtene Verfügung enthält eine Rechtsmittelbelehrung und
macht die Beschwerdeführerin auf die Möglichkeit aufmerksam, innert
30 Tagen Beschwerde am Bundesverwaltungsgericht zu ergreifen. Diese
Möglichkeit hat die Beschwerdeführerin wahrgenommen.
5.4 Die Beschwerdeführerin führt weiter aus, durch die verfügte Auferle-
gung einer Eignungsprüfung in den Sprachen Deutsch, Französisch oder
Italienisch verstosse die Vorinstanz gegen das Diskriminierungsverbot ge-
mäss Art. 14 EMRK. Sie zitiert dabei den “Verhaltenskodex für die Richtli-
nie 2005/36/EG” (Beschwerdebeilage 10), welcher die Bindung der Aner-
kennung der Qualifikationen an Sprachkenntnisse als inakzeptable Praxis
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Seite 11
tituliere. Die Beschwerdeführerin verkennt dabei, dass die Anerkennung
nicht von ihren Sprachkenntnissen abhängig gemacht wird. Die Vorinstanz
hält lediglich fest, dass, sollte die Wahl der Beschwerdeführerin auf die Ab-
solvierung eines Eignungstests fallen, die entsprechende Prüfung in den
Landessprachen Deutsch, Französisch und Italienisch angeboten werde.
Eine Verletzung von Art. 14 EMRK liegt nicht vor.
6.
6.1 Zur Ausübung des Berufs eines Psychologen ist nach Art. 2 PsyG zu-
gelassen, wer einen entsprechenden Master-, Lizentiats- oder Diplomab-
schluss in Psychologie erworben hat oder im Besitze eines gleichwertigen
Diploms ist. Wer einen anerkannten Ausbildungsabschluss in Psychologie
erworben hat, darf sich Psychologin oder Psychologe nennen (Art. 4
PsyG).
Der Beruf des Psychologen ist damit im Aufnahmestaat Schweiz im Sinne
von Art. 3 Abs. 1 Bst. a der Richtlinie 2005/36/EG reglementiert (vgl. E. 3.5
oben sowie die Liste des Staatssekretariats für Bildung, Forschung und
Innovation SBFI [verfügbar unter ˃ Bildung ˃ Anerken-
nung ausländischer Diplome ˃ Reglementierte Berufe; abgerufen am
12.11.2018]).
6.2 Der Beruf des Psychologen gehört nicht zu den in den Art. 16 ff. und
Art. 21 ff. der Richtlinie 2005/36/EG erfassten Berufen, weshalb vorliegend
grundsätzlich die allgemeinen Anerkennungsregeln nach Art. 10 ff. der
Richtlinie 2005/36/EG zur Anwendung gelangen.
6.3 Entgegen der Vorbringen der Beschwerdeführerin findet somit keine
automatische Anerkennung ihres Ausbildungsabschlusses statt und der
Aufnahmestaat, vorliegend die Schweiz, hat das Recht die Ausbildung auf
ihre Gleichwertigkeit mit dem schweizerischen Abschluss zu prüfen und
gegebenenfalls Ausgleichsmassnahmen anzuordnen (vgl. E. 4.2 oben). In-
soweit erweisen sich die Vorbringen als unbegründet.
7.
7.1 Die Beschwerdeführerin bringt nun aber vor, die Vorinstanz habe nicht
ausgeführt, inwiefern sich ihre Ausbildung wesentlich von der entsprechen-
den schweizerischen Ausbildung unterscheide. Sie macht damit eine Ver-
letzung der Begründungspflicht geltend.
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7.2 Bei der Begründungspflicht handelt es sich um einen Teilgehalt des An-
spruchs auf rechtliches Gehör (Art. 29 VwVG). Schriftliche Verfügungen
sind als solche zu bezeichnen, zu begründen und mit einer Rechtsmittel-
belehrung zu versehen (Art. 35 Abs. 1 VwVG). Die Begründung muss so
abgefasst sein, dass der oder die Betroffene den Entscheid gegebenenfalls
sachgerecht anfechten kann. Sie muss kurz die wesentlichen Überlegun-
gen nennen, von denen sich die Behörde hat leiten lassen und auf die sie
ihren Entscheid stützt. Nicht erforderlich ist, dass sich die Begründung mit
allen Parteistandpunkten einlässlich auseinandersetzt und jedes einzelne
Vorbringen ausdrücklich widerlegt (vgl. BGE 136 I 184 E. 2.2.1).
7.3 Die Vorinstanz begründete ihren Entscheid damit, dass es sich bei der
von der Beschwerdeführerin absolvierten Ausbildung lediglich um eine
Ausbildung auf Bachelorniveau handle, während die entsprechende
schweizerische Ausbildung eine Masterausbildung sei. Das erworbene
Doktorat könne diesen Mangel nicht wettmachen. Die Beschwerdeführerin
habe lediglich den Erwerb von 120 ECTS Punkten nachgewiesen. Damit
würden ihr ECTS Punkte fehlen.
7.4 Wie die Beschwerdeführerin zu Recht ausführt, ist die Vorinstanz ihrer
Begründungspflicht damit nicht ausreichend nachgekommen. Ein abstrak-
ter Verweis auf fehlende ECTS Punkte entspricht nicht der von Art. 14
Abs. 1 Bst. a-c i.V.m. Art. 14 Abs. 4 der Richtlinie 2005/36/EG geforderten
Begründung. Vielmehr muss aus der Verfügung hervorgehen, welche Fä-
cher der anzuerkennenden Ausbildung sich wesentlich von denjenigen der
schweizerischen Ausbildung unterscheiden. Diese Begründung ist mit Blick
auf die Anordnung möglicher Ausgleichsmassnahmen unerlässlich. Eine
allfällig zu absolvierende Eignungsprüfung soll kein Staatsexamen darstel-
len, sondern nur bestimmte Bereiche der bisher nicht abgedeckten Sach-
gebiete abfragen. Auch bei einem Anpassungslehrgang soll sichergestellt
werden, dass der Antragsteller das ausständige Wissen bzw. die fehlende
praktische Erfahrung erwerben kann (vgl. BERNHARD ZAGLMAYER, Anerken-
nung von Gesundheitsberufen in Europa, 2016, S. 64 ff.; GAMMENTHALER,
a.a.O., S. 206 f.; BERTHOUD, a.a.O., S. 315 f.). Die angefochtene Verfü-
gung enthält dazu keine Ausführungen. Sie legt nicht dar, aus welchen
Gründen nach Art. 14 Abs. 1 der Richtlinie 2005/36/EG – Bst. a (Dauer der
Ausbildung), Bst. b (Fächer, die sich wesentlich unterscheiden von den Fä-
chern, die der Ausbildungsnachweis vorschreibt), Bst. c (berufliche Tätig-
keit) – Ausgleichsmassnahmen angeordnet werden. Sie stellt dazu auch
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Seite 13
den Sachverhalt nicht rechtsgenüglich fest. Damit fehlt die Entscheid-
grundlage. Da die Erwägungen der Begründungspflicht nicht genügen, ist
der Gehörsanspruch verletzt.
7.5 Eine Verletzung des rechtlichen Gehörs führt grundsätzlich – ungeach-
tet der materiellen Auswirkungen – zur Aufhebung des ergangenen Ent-
scheides (vgl. BGE 144 I 11 E. 5.3; BVGE 2008/47 E. 3.3.4). Die Heilung
von Gehörsverletzungen auf Beschwerdeebene ist nur möglich, sofern das
Versäumte nachgeholt wird, die beschwerdeführende Person dazu Stel-
lung nehmen kann und der Beschwerdeinstanz im streitigen Fall die freie
Überprüfungsbefugnis in Bezug auf Tatbestand und Rechtsanwendung zu-
kommt, die festgestellte Verletzung nicht schwerwiegender Natur ist und
die fehlende Entscheidreife durch die Beschwerdeinstanz mit vertretbarem
Aufwand hergestellt werden kann (vgl. BVGE 2008/47 E. 3.3.4 sowie
BVGE 2012/21 E. 5.1 m.w.H.). Diese Heilungsvoraussetzungen sind vor-
liegend nicht erfüllt. Es ist nicht Sache des Bundesverwaltungsgerichts,
erstmals wie eine erstinstanzliche Behörde über das Vorliegen der Voraus-
setzungen für die Anordnung von Ausgleichsmassnahmen zu entscheiden,
zumal die Partei dadurch eine Instanz verlöre. Die Gehörsverletzung kann
daher auf Beschwerdeebene nicht geheilt werden. Die Vorinstanz hat nach
der Rückweisung die Voraussetzungen für Ausgleichsmassnahmen nach
Art. 14 Abs. 1 der Richtlinie 2005/36/EG zu prüfen, neu zu entscheiden und
den Entscheid entsprechend zu begründen. Aus dem Entscheid muss her-
vorgehen – sollte sich die Vorinstanz auf Art. 14 Abs. 1 Bst. b oder c der
Richtlinie 2005/36/EG stützen – welche Fächer der zwei zu vergleichenden
Ausbildungen sich aus welchen Gründen wesentlich unterscheiden.
7.6 Zusammenfassend ist festzustellen, dass der Anspruch auf rechtliches
Gehör in der Form der Begründungspflicht verletzt ist. Die Beschwerde ist
gutzuheissen. Die angefochtene Verfügung ist aufzuheben und die Sache
zur Neubeurteilung im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz zurückzu-
weisen.
8.
8.1 Bei diesem Ausgang des Verfahrens sind der Beschwerdeführerin
keine Verfahrenskosten aufzuerlegen (Art. 63 Abs. 1 VwVG).
8.2 Obsiegende Parteien haben Anspruch auf eine Parteientschädigung
für die ihnen erwachsenen notwendigen Kosten (Art. 64 Abs. 1 VwVG,
Art. 7 Abs. 1 und 4 des Reglements vom 21. Februar 2008 über die Kosten
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Seite 14
und Entschädigungen vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE,
SR 173.320.2]). Der Beschwerdeführerin ist keine Entschädigung zuzu-
sprechen, da sie nicht anwaltlich vertreten ist und keine notwendigen Aus-
lagen geltend macht.
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Seite 15
Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird gutgeheissen. Die Verfügung vom 3. Mai 2018 wird
aufgehoben und die Sache im Sinne der Erwägungen an die Vorinstanz
zurückgewiesen.
2.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben.
3.
Es wird keine Parteientschädigung zugesprochen.
4.
Dieses Urteil geht an:
– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde)
– die Vorinstanz (Ref-Nr. […]; Gerichtsurkunde)
Für die Rechtsmittelbelehrung wird auf die nächste Seite verwiesen.
Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:
Daniel Willisegger Pascal Waldvogel
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Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-
legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechts-
schrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten.
Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie die be-
schwerdeführende Partei in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).
Versand: 20. November 2018