B u n d e s v e rw a l t u ng s g e r i ch t
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i f f éd é r a l
T r i b u n a l e am m in i s t r a t i vo f e d e r a l e
T r i b u n a l ad m i n i s t r a t i v fe d e r a l
Abteilung II
B-5120/2015
Ur t e i l vom 1 0 . M ä r z 2 0 1 7
Besetzung
Richter Francesco Brentani (Vorsitz),
Richter Pietro Angeli-Busi,
Richter Pascal Richard,
Gerichtsschreiber Corrado Bergomi.
Parteien
X.________,
vertreten durch Jürg Locher, Rechtsanwalt,
Beschwerdeführerin,
gegen
Staatssekretariat für Bildung,
Forschung und Innovation SBFI,
Einsteinstrasse 2, 3003 Bern,
Vorinstanz.
Gegenstand
Nachträglicher Erwerb des Fachhochschultitels.
B-5120/2015
Seite 2
Sachverhalt:
A.
X.________ (Beschwerdeführerin), deutsche Staatsangehörige mit
Wohnsitz in der Schweiz, absolvierte während drei Jahren die Ausbildung
zur "infirmière" an der Ecole de l'Etat Pour Paramédicaux in Luxemburg.
Mit Urkunde vom 1. Oktober 1991 erteilte ihr das luxemburgische
Gesundheitsministerium das entsprechende Diplom, welches sie zur
Führung der Berufsbezeichnung "Krankenschwester" (infermière) sowie
zur Ausübung des entsprechenden Berufes berechtigt.
B.
Am 23. August 1999 stellte das Schweizerische Rote Kreuz (SRK) der
Beschwerdeführerin einen Anerkennungsausweis bezüglich der 1991 in
Luxemburg absolvierten Ausbildung aus. Darin wurde diese als
"diplomierte Krankenschwester für allgemeine Krankenpflege" registriert.
C.
Die Beschwerdeführerin arbeitete vom 1. Juli 2000 bis zum 31. Dezember
2005 als dipl. Pflegefachfrau im Spital A._____ sowie vom 1. Januar 2006
bis zum 28. Februar 2007 am Spital B.______ als Pflegeexpertin HöFa II.
In beiden Fällen betrug ihr Arbeitspensum 100%. Seit dem 1. März 2007
ist die Beschwerdeführerin bei der Versicherung C._______ mit einem
Beschäftigungsgrad von 100% angestellt. Nebenberuflich absolvierte die
Beschwerdeführerin am Weiterbildungszentrum für Gesundheitsberufe im
Jahr 2002 eine 60-tägige Weiterbildung "höhere Fachausbildung für
Gesundheitsberufe, Stufe I (HFG) mit Schwerpunkt Pflege“ und im Jahr
2005 schloss sie die Ausbildung zur "Pflegeexpertin (Höhere Fachbildung
in Pflege, Stufe II)" ebenfalls erfolgreich ab.
D.
Mit Gesuch vom 14. April 2015 beantragte die Beschwerdeführerin beim
Staatssekretariat für Bildung, Forschung und Innovation (SBFI,
nachfolgend Vorinstanz), den nachträglichen Erwerb des
Fachhochschultitels in Pflege.
E.
Mit Verfügung vom 19. Juni 2015 wies die Vorinstanz das Gesuch ab. Zur
Begründung führte sie im Wesentlichen an, als Grundvoraussetzung für
den nachträglichen Erwerb des Fachhochschultitels in Pflege müsse
gemäss Art. 1 Abs. 4 Bst. a der Verordnung des Eidgenössischen Depar-
B-5120/2015
Seite 3
tements für Wirtschaft, Bildung und Forschung (WBF) über den nachträg-
lichen Erwerb des Fachhochschultitels vom 4. Juli 2000 (SR 414.711.5;
nachfolgend Vo-NTE) ein vom SRK anerkanntes schweizerisches Diplom
vorliegen. Die Beschwerdeführerin verfüge über einen ausländischen
Abschluss und erfülle deshalb diese Grundvoraussetzung nicht. Aufgrund
dieses Ergebnisses prüfte die Vorinstanz die weiteren Voraussetzungen
nach Art. 1 Abs. Bst. b bis d Vo-NTE nicht.
F.
Gegen diesen Entscheid erhob die Beschwerdeführerin am 21. August
2015 Beschwerde an das Bundesverwaltungsgericht und beantragte des-
sen Aufhebung sowie die nachträgliche Erteilung des Fachhochschultitels
"dipl. Pflegefachfrau FH", unter Kosten- und Entschädigungsfolge zulasten
der Vorinstanz.
Die Beschwerdeführerin geht von der Überzeugung aus, dass sie
sämtliche Voraussetzungen von Art. 1 Abs. 4 Bst. a-d Vo-NTE, inklusive
Bst. a, erfülle. Allein der Umstand, dass sie ihr luxemburgisches Diplom
"Diplôme d'Etat d'infirmière" und den entsprechenden Anerkennungstitel
des SRK vorweisen könne, spreche für das Vorhandensein der
Voraussetzung "ein vom SRK anerkanntes Diplom" gemäss Art. 1 Abs. 4
Bst. a Vo-NTE. Dem ihrer Ansicht nach klaren Gesetzeswortlaut dieser
Bestimmung sei nicht zu entnehmen, dass es sich beim Basisdiplom um
ein Schweizerisches handeln müsse bzw. dass die Behörden für den
nachträglichen Titelerwerb noch zusätzliche, vom Wortlaut nicht erfasste
Einschränkungen schaffen dürften. Hätte der Gesetzgeber tatsächlich nur
Inhaber von schweizerischen Diplomen für den nachträglichen Titelerwerb
berücksichtigen wollen, hätte er einen entsprechenden Hinweis in den
Wortlaut der Bestimmung aufgenommen. Mit ihrer Begründung habe die
Vorinstanz eine unzulässige Ermessensüberschreitung begangen. Für die
Beschwerdeführerin sei nicht nachvollziehbar, dass ihr luxemburgisches
Diplom die Zulassungsbedingungen für die zwei von ihr in der Schweiz
abgeschlossenen Ausbildungen erfülle, aber für den nachträglichen
Titelerwerb nicht mehr genügen sollte. Vor dem Hintergrund, dass sie ihre
Weiterbildungen auch im Hinblick auf den konsekutiven Masterabschluss
(Master of Science in Pflege) absolviert habe, verwehre ihr die
Verweigerung des nachträglichen Erwerbs den Zugang zu einem solchem.
Mit ihrer Praxis könne die Vorinstanz dem hohen Bedarf an qualifizierten
Fachleuten in der Pflege nicht gerecht werden.
B-5120/2015
Seite 4
Im Weiteren macht die Beschwerdeführerin eine Verletzung des Rechts-
gleichheitsgebots durch die Vorinstanz geltend, wenn diese Absolventen
mit schweizerischen Diplomen offenkundig anders behandle als Absolven-
ten einer entsprechenden Ausbildung im Ausland. Dabei beruft sich die Be-
schwerdeführerin auf das Urteil des Bundesverwaltungsgerichts i. S.
B-5833/2013, welchem ihrer Ansicht nach entnommen werden könne, dass
auch ausländische Ausbildungen zum nachträglichen Titelerwerb berech-
tigten, falls die konkrete ausländische Ausbildung mit der entsprechenden
Ausbildung in der Schweiz hinsichtlich wesentlicher Kriterien identisch bzw.
gleichwertig sei.
Die Beschwerdeführerin hebt ferner hervor, dass das SRK mit dem ausge-
stellten Anerkennungsausweis bestätigt habe, dass sich ihre ausländische
Ausbildung in Bezug auf die theoretischen Kenntnisse, praktischen Fähig-
keiten und Dauer der Ausbildung nicht oder unwesentlich von der schwei-
zerischen Ausbildung unterscheide, mithin dass die Beschwerdeführerin
ein zum schweizerischen Abschluss gleichwertiges Diplom verfüge. Nichts
anderes ergebe sich aus der von der Beschwerdeführerin erstellten tabel-
larischen Gegenüberstellung der altrechtlichen schweizerischen Ausbil-
dung in Pflege „Krankenschwester für allgemeine Krankenpflege“ mit der
damals von ihr in Luxemburg absolvierten Ausbildung als „diplomierte
Krankenschwester“. Vielmehr seien die an ihre ausländische Ausbildung
gestellten Anforderungen teilweise sogar höher als diejenigen der schwei-
zerischen Ausbildung. Auch die Gesetzesentwicklung, namentlich im Be-
reich des Freizügigkeitsabkommens, lasse eine Tendenz immer mehr in
Richtung behinderungsfreier Binnenmarkt und Abbau von Hemmnissen er-
kennen, um die grenzüberschreitende Mobilität des Diplominhabers zu för-
dern.
Weiter stört sich die Beschwerdeführerin daran, dass bei Nichterteilung des
nachträglichen Titelerwerbs ihr nur die Wiederholung der Grundausbildung
zur diplomierten Krankenpflegerin in der Schweiz übrigbleibe, wobei es
sich aufgrund der identischen Ausbildungsprogramme effektiv um eine
reine Wiederholung der Ausbildung handeln würde.
Es sei schliesslich davon auszugehen, dass die Beschwerdeführerin auf-
grund der bereits verliehenen Ausbildungsabschlüsse HöFa I und HöFa II
und der während 15 Jahren in der Schweiz gesammelten Erfahrungen im
Pflegebereich bei weitem das schweizerische Ausbildungsniveau für den
beantragten Titel erfülle wenn nicht sogar übertreffe.
B-5120/2015
Seite 5
G.
Mit Vernehmlassung vom 25. September 2015 schliesst die Vorinstanz auf
Abweisung der Beschwerde unter Kosten- und Entschädigungsfolgen.
Zur Begründung hebt sie im Wesentlichen hervor, dass die Anerkennung
des ausländischen Abschlusses durch das SRK nicht zu einem neuen, vom
SRK anerkannten Abschluss führe, sondern nur die Voraussetzung für die
Aufnahme ins SRK-Register über Gesundheitsfachpersonen bilde. Mit der
SRK-Registrierung habe die Beschwerdeführerin eine wesentliche Voraus-
setzung für die Aufnahme und Zulassung zur selbständigen Berufsaus-
übung geschaffen. Die Bestimmung von Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE ver-
lange als Grundvoraussetzung ein "Ursprungsdiplom", welches der
schweizerischen Gesetzgebung unterliege. Die Beschwerdeführerin erfülle
diese Grundvoraussetzung mit dem luxemburgischen Abschluss nicht.
Deshalb seien die weiteren Voraussetzungen von Art. 1 Abs. 4 Bst. b-d Vo-
NTE nicht mehr geprüft worden. Im Weiteren legt die Vorinstanz kurz die
Situation im Bereich des nachträglichen Titelerwerbs in Physiotherapie dar,
welche dem Bundesverwaltungsgericht im von der Beschwerdeführerin zi-
tierten Verfahren B-5833/2013 zur Beurteilung stand.
H.
Mit Verfügung vom 30. September 2015 wurde den Verfahrensbeteiligten
mitgeteilt, dass aus Sicht des Bundesverwaltungsgerichts kein weiterer
Schriftenwechsel erforderlich sei.
I.
Auf diese und weitere Vorbringen der Parteien sowie die eingereichten Ak-
ten wird in den untenstehenden Urteilserwägungen eingegangen, sofern
sie für den Ausgang des Verfahrens relevant sind.
Das Bundesverwaltungsgericht zieht in Erwägung:
1.
Das Bundesverwaltungsgericht ist für die Beurteilung der vorliegenden
Streitsache zuständig (vgl. Art. 31, 32 und 33 Bst. d des Verwaltungsge-
richtsgesetzes vom 17. Juni 2005, VGG, SR 173.32; Art. 5 des Verwal-
tungsverfahrensgesetzes vom 20. Dezember 1968, VwVG, SR 172.021).
Insbesondere, gegen die Verfügungen der Vorinstanz, welche in Anwen-
dung von Art. 78 Abs. 2 des Bundesgesetzes über die Förderung der Hoch-
schulen und die Koordination im schweizerischen Hochschulbereich vom
B-5120/2015
Seite 6
30. September 2011 (HFKG, SR 414.20; vgl. für die hier geltende Fassung
AS 2014 4103 ff., 4128) sowie Art. 9 der hier geltenden Verordnung vom
12. November 2014 zum Hochschulförderungs- und -koordinationsgesetz
(V-HFKG, AS 2014 4137 ff., 4140) und Art. 5 Abs. 2 Vo-NTE ergangen sind,
ist die Beschwerde an das Bundesverwaltungsgericht zulässig (Art. 33
Bst. d VGG und Art. 65 Abs. 1 HFKG).
Als Adressatin der angefochtenen Verfügung ist die Beschwerdeführerin
zur Beschwerde berechtigt (Art. 48 Abs. 1 VwVG). Frist sowie Form und
Inhalt der Beschwerde sind gewahrt (Art. 50 Abs. 1 und Art. 52 Abs. 1
VwVG). Der Kostenvorschuss wurde fristgerecht bezahlt (Art. 63 Abs. 4
VwVG), der Vertreter hat sich rechtsgenüglich mit schriftlicher Vollmacht
ausgewiesen (Art. 11 Abs. 2 VwVG) und die übrigen Sachurteilsvorausset-
zungen (Art. 44 ff. VwVG) sind ebenfalls erfüllt.
Auf die Beschwerde ist daher einzutreten.
2.
Gegenstand des vorliegenden Beschwerdeverfahrens bildet die Frage, ob
die Beschwerdeführerin die Voraussetzungen für den nachträglichen Er-
werb des Fachhochschultitels in Pflege erfüllt, insbesondere geht es um
die Voraussetzung, wonach ein altrechtliches, vom SRK anerkanntes Dip-
lom verlangt wird. Die Beschwerdeführerin beanstandet diesbezüglich die
ihrer Ansicht nach zu restriktive und dem Gesetzeswortlaut zuwiderlau-
fende Anwendung von Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE durch die Vorinstanz,
womit Letztere eine Ermessensüberschreitung und eine Verletzung des
Gleichbehandlungsgebots begangen habe.
3.
3.1 Bund und Kantone sorgen gemeinsam im Rahmen ihrer Zuständigkei-
ten für eine hohe Qualität und Durchlässigkeit des Bildungsraumes
Schweiz (Art. 61a Abs. 1 BV). Sie koordinieren ihre Anstrengungen und
stellen ihre Zusammenarbeit durch gemeinsame Organe und andere Vor-
kehren sicher (Art. 61a Abs. 2 BV). Nach Art. 63a Abs. 3 Satz 1 BV sorgen
Bund und Kantone gemeinsam für die Koordination und für die Gewähr-
leistung der Qualitätssicherung im schweizerischen Hochschulwesen. Sie
nehmen dabei Rücksicht auf die Autonomie der Hochschulen und ihre un-
terschiedlichen Trägerschaften und achten auf die Gleichbehandlung von
Institutionen mit gleichen Aufgaben (Art. 63a Abs. 3 Satz 2 BV).
B-5120/2015
Seite 7
3.2 Unter Vorbehalt einiger Bestimmungen, die erst am 1. Januar 2017 in
Kraft getreten sind (Art. 81 Abs. 3 HFKG), ist das HFKG vom 30. Septem-
ber 2011 am 1. Januar 2015 in Kraft gesetzt worden. Damit wurde das
Fachhochschulgesetz vom 6. Oktober 1995 (AS 1996 2588; nachfolgend:
FHSG) aufgehoben, wenn auch einige seiner Vorschriften vorläufig Gültig-
keit behalten (Art. 71 und 80 Bst. b HFKG, Art. 8 Bst. b V-HFKG). Mit dem
Inkrafttreten der V-HFKG vom 12. November 2014 am 1. Januar 2015
wurde unter anderem die Fachhochschulverordnung vom 11. September
1996 (FHSV; AS 1996 2598) aufgehoben (AS 2014 4145). Das HFKG setzt
den Verfassungsauftrag im Hochschulbereich um. Es regelt einerseits die
Rahmenbedingungen für die gemeinsame Koordination des gesamt-
schweizerischen Hochschulbereichs zwischen Bund und Kantonen. Ande-
rerseits legt es die Voraussetzungen für die Ausrichtung von Bundesbeiträ-
gen an kantonale universitäre Hochschulen und Fachhochschulen fest
(vgl. Botschaft zum HFKG vom 29. Mai 2009, BBl 2009 4561 ff.).
3.3 Gemäss Art. 67 HFKG erlässt der Bundesrat die Ausführungsbestim-
mungen, soweit der Vollzug dieses Gesetzes in seine Zuständigkeit fällt.
Vollzugskompetenzen kommen dem Bundesrat namentlich in den Berei-
chen Feststellung von Gleichwertigkeiten ausländischer Diplome mit Fach-
hochschuldiplomen, nachträglicher Erwerb von Fachhochschultiteln und
Festlegung von Übergangsregelungen zu (vgl. Botschaft zum HFKG vom
29. Mai 2009, BBl 2009 4561 ff., 4665).
3.4 Insbesondere regelt der Bundesrat gestützt auf Art. 78 Abs. 2 Satz 1
HFKG das Verfahren zur Überführung anerkannter höherer Fachschulen
in Fachhochschulen und die Titelführung der bisherigen Absolventinnen
und Absolventen. Er sorgt für die notwendigen Umwandlungen von nach
bisherigem Recht verliehenen Titeln (Art. 78 Abs. 2 Satz 2 HFKG; AS 2014
4128; abgeändert durch den am 1. Februar 2017 in Kraft getretenen Art. 78
Abs. 3 HFKG, AS 2017 159, BBl 2016 3089).
3.5 In Ausführung dieser Bestimmungen hat der Bundesrat die Verordnung
zum Hochschulförderungs- und –koordinationsgesetz erlassen (V-HFKG).
Gemäss Art. 9 V-HFKG (in der hier geltenden Fassung AS 2014 4137,
4140; diese Vorschrift entspricht im Wesentlichen dem Art. 60 nV-HFKG)
regelt das Eidgenössische Departement für Wirtschaft, Bildung und For-
schung (WBF) das Verfahren zur Überführung anerkannter höherer Fach-
schulen in Fachhochschulen sowie die Titelführung der bisherigen Absol-
ventinnen und Absolventen der höheren Fachschulen. Insbesondere be-
stimmt es die Voraussetzungen und das Verfahren zur Umwandlung von
B-5120/2015
Seite 8
nach bisherigem Recht verliehenen Titeln in Fachhochschultitel. Personen
mit einem Abschluss einer Vorgängerschule einer heutigen Fachhoch-
schule können unter bestimmten Voraussetzungen den nachträglichen Er-
werb des Fachhochschultitels beantragen (vgl. Erläuternder Bericht zur
V-HFKG und den Verordnungen des WBF zum HFKG vom 5. Mai 2014).
3.6 Gestützt auf diese Bestimmung hat das WBF die Änderung der Vo-NTE
vom 4. Dezember 2014 verordnet, die am 1. Januar 2015 in Kraft getreten
ist.
Art. 1 Abs. 4 Vo-NTE zählt die massgebenden Voraussetzungen für den
Erwerb des Fachhochschultitels des Studiengangs "Pflege" im Fachbe-
reich Gesundheit wie folgt auf:
„Voraussetzungen für den Erwerb des Fachhochschultitels des Studiengangs
Pflege im Fachbereich Gesundheit sind:
a. eines der folgenden vom SRK anerkannten Diplome:
1. «Pflegefachfrau/Pflegefachmann»,
2. «Gesundheits- und Krankenpflege, DN II»,
3. «allgemeine Krankenpflege» (AKP),
4. «psychiatrische Krankenpflege» (PsyKP),
5. «Kinderkrankenpflege, Wochen- und Säuglingspflege» (KWS),
6. «Gemeindekrankenpflege» (GKP),
7. «integrierte Krankenpflege» (IKP);
b. eine der folgenden ergänzenden Ausbildungen oder eines der folgenden er-
gänzenden Diplome:
1. «Höhere Fachausbildung Pflege Stufe II» (HöFa II) des SBK Bildungszent-
rums (BIZ), der Kaderschule für die Krankenpflege Aarau oder des Weiterbil-
dungszentrums Gesundheitsberufe (WE'G),
2. «Certificat d'infirmière clinicienne/infirmier clinicien II» der Ecole supérieure
d'enseignement infirmier (ESEI),
3. «Diploma CRS indirizzo clinico» der Scuola superiore per le formazioni sani-
tarie,
4. vom Schweizer Berufsverband der Pflegefachfrauen und Pflegefachmänner
(SBK) anerkannte «Höhere Fachausbildung Pflege Stufe I» (HöFa I),
5. «Höhere Fachausbildung Pflege Stufe I» der Kaderschule für die Kranken-
pflege Aarau, des WE'G oder von Careum Weiterbildung,
6. «Höhere Fachausbildung für Gesundheitsberufe Stufe I» (HFG) mit Schwer-
punkt Pflege des WE'G,
7. «Certificat d'infirmière clinicienne/infirmier clinicien I» der ESEI,
B-5120/2015
Seite 9
8. vom SRK anerkanntes Diplom als «Gesundheitsschwester/Gesundheitspfle-
ger»,
9. «Certificat d'Etudes Approfondies, Option Clinique» des Institut romand pour
les sciences et les pratiques de la santé et du social (IRSP) oder der ESEI,
10. «Certificato CRS indirizzo clinico» der Scuola superiore per le formazioni sa-
nitarie,
11. «WE'G-Zertifikat NDK Pflege» mit fachlichen Schwerpunkten,
12. «Nachdiplomkurs Pflege» mit fachlichen Schwerpunkten von Careum Weiter-
bildung,
13. «Diplom Careum Weiterbildung Mütter- und Väterberaterin»,
14. «WE'G-Diplom Mütterberaterin»,
15. «Certificat Le Bon Secours en Soins à la personne âgée et soins palliatifs»;
c. eine anerkannte Berufspraxis (Art. 2 Abs. 2) von mindestens zwei Jahren;
d. ein Nachdiplomkurs auf Hochschulstufe im Fachbereich Gesundheit oder
eine andere gleichwertige Weiterbildung (Art. 3 Abs. 2), sofern nicht eine Aus-
bildung oder ein Diplom gemäss Buchstabe b Ziffern 1–3 nachgewiesen
wird.“
Die Voraussetzungen für den Erwerb des Fachhochschultitels des Studien-
gangs „Pflege“ im Fachbereich Gesundheit gemäss Art. 1 Abs. 4 Bst. a-d
sind kumulativ zu verstehen, wenn auch unter gewissen Umständen von
der Erfüllung der Voraussetzung gemäss Bst. d abgesehen werden kann
(Urteil des BVGer B-6150/2016 vom 21. Juli 2016 E. 6.2). Die Liste der in
Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE aufgeführten altrechtlichen Ausbildungen ist
abschliessend zu verstehen (Urteil des BGer 2C_904/2016 vom 25. Januar
2017 E. 5.2).
3.7 Als anerkannte Berufspraxis gilt für Gesuchsteller/-innen aus dem Ge-
sundheitsbereich eine nach dem 1. Juni 2001 ausgeübte berufliche Tätig-
keit im einschlägigen Berufsfeld (Art. 2 Abs. 2 Vo-NTE). Der Nachdiplom-
kurs muss mindestens 200 Lektionen oder 10 ECTS-Kreditpunkte umfas-
sen (Art. 3 Abs. 2 Vo-NTE).
3.8 Zusammenfassend haben die Gesuchsteller/-innen für den nachträgli-
chen Erwerb des Fachhochschultitels neben einem vom SRK ankerkann-
ten Basisdiplom gemäss Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE, eine qualifizierte er-
gänzende Ausbildung, eine mindestens zweijährige Berufspraxis und al-
lenfalls eine Weiterbildung im Bereich Nachdiplomkurs auf Hochschulni-
veau im Fachbereich Gesundheit oder eine andere gleichwertige Weiter-
bildung auszuweisen. Gesuchstellende Personen, die die Voraussetzun-
gen zum nachträglichen Erwerb des Fachhochschultitels in Pflege erfüllen,
B-5120/2015
Seite 10
erhalten die Bewilligung zum Tragen des Titels „Dipl. Pflegefachfrau FH /
Dipl. Pflegefachmann FH“.
4.
In seiner bisherigen Praxis erhielt das Bundesverwaltungsgericht Gelegen-
heit, Art. 1 Abs. 4 Vo-NTE vorfrageweise auf dessen Gesetzes- und Ver-
fassungsmässigkeit hin zu prüfen. Seine dabei gewonnenen Erkenntnisse
konnten vom Bundesgericht bestätigt werden.
4.1 Dabei hat das Bundesverwaltungsgericht festgehalten, bei der Vo-NTE
handle es sich um eine sogenannte gesetzesvertretende Verordnung (zu
Art. 1 Abs. 4 Bst. a vgl. rechtskräftiges Urteil des BVGer B-4592/2015 vom
14. Juli 2016 E. 4 ff., insbesondere E. 4.7, zu Art. 1 Abs. 4 Bst. d Vo-NTE
B-4297/2015 vom 29. Februar 2016 E. 4.3, bestätigt durch das BGer im
Urteil 2C_354/2016 vom 13. Dezember 2016 E. 2 i. f.). Mit der Verabschie-
dung von Art. 78 Abs. 2 HFKG hat es der Gesetzgeber dem Bundesrat
überlassen wollen, gesetzesvertretendes Verordnungsrecht hinsichtlich
der Regelung des nachträglichen Titelerwerbs zu erlassen (vgl. Botschaft
zum HFKG vom 29. Mai 2009, BBl 2009 4676 Ziff. 6.5). In der Folge hat
der Bundesrat dem WBF aufgrund der in Art. 9 aV-HFKG i. V. m. Art. 48
Abs. 1 des Regierungs- und Verwaltungsorganisationsgesetz (RVOG) vom
21. März 1997 (SR 172.010) enthaltenen Subdelegationsnorm seine Re-
gelungskompetenz in diesem Bereich anvertraut, insbesondere die Be-
stimmungen der Voraussetzungen und des Verfahrens zur Umwandlung
von nach bisherigem Recht verliehenen Titeln in Fachhochschultitel (vgl.
auch Urteil des BGer 2C_354/2016 vom 13. Dezember 2016 E. 4). Das
WBF hat diese Bestimmungen mit der Vo-NTE, insbesondere in Art. 1
Abs. 4 Vo-NTE, erlassen.
4.2 Ferner ist das Bundesverwaltungsgericht zur Erkenntnis gelangt, dass
Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE den gesetzlichen Delegationsrahmen einhalte
und sich mit den in der Verfassung verankerten Prinzipien der Rechts-
gleichheit (Art. 8 BV), des Willkürverbots (Art. 9 BV) und der Wirtschafts-
freiheit (Art. 27 BV) vereinbaren lasse. Das Bundesverwaltungsgericht und
das Bundesgericht sind sich darin einig, dass Art. 78 Abs. 2 HFGK (AS
2014 4128) und Art. 9 aV-HFKG dem Bundesrat und dem WBF im Bereich
des nachträglichen Titelerwerbs einen grossen Ermessensspielraum ein-
räumen, um nicht nur das Verfahren, sondern auch die Voraussetzungen
zur Umwandlung von nach altem Recht vergebenen Titeln zu bestimmen
und sicherzustellen (vgl. Urteil des BVGer B-4592/2015 E. 4.7 und 4.8; vgl.
auch mit Bezug auf Art. 1 Abs. 4 Bst. b Vo-NTE Urteil des BVGer
B-5120/2015
Seite 11
B-6150/2015 vom 21. Juli 2016 E. 5.4 ff.; mit Bezug auf Art. 1 Abs. 4 Bst. d
Vo-NTE Urteil des BVGer B-4297/2015 vom 29. Februar 2016 E. 4.4 ff.,
insbesondere E. 4.4.2, bestätigt mit Urteil des BGer 2C_354/2016 vom
13. Dezember 2016 E. 2 i. f., E. 4).
5.
Vorliegend ist umstritten, ob die Beschwerdeführerin ein vom SRK aner-
kanntes Basisdiplom gemäss Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE besitzt bzw. sie
über das in Ziff. 3 aufgeführte Diplom „allgemeine Krankenpflege (AKP)“
verfügt. Insbesondere steht die Frage im Vordergrund, ob unter ein alt-
rechtliches vom SRK anerkanntes Diplom im Sinne der streitbetroffenen
Verordnungsbestimmung nur schweizerische oder auch ausländische Dip-
lome zu verstehen sind. Die Beschwerdeführerin stellt sich auf den Stand-
punkt, ihr luxemburgisches Diplom „Diplôme d’Etat d’infirmière“ sowie der
vom SRK ausgestellte Anerkennungsausweis und die damit einherge-
hende Registrierung als „diplomierte Krankenschwester für allgemeine
Pflege“ würden die Anforderungen an ein Basisdiplom gemäss Art. 1 Abs. 4
Bst. a Vo-NTE erfüllen, zumal der klare Wortlaut dieser Bestimmung keinen
entsprechenden Hinweis enthalte, wonach es sich beim Basisdiplom um
ein schweizerisches Diplom handeln müsse. Indessen vertritt die
Vorinstanz die Auffassung, dass die strittige Verordnungsnorm als Grund-
voraussetzung ein „Ursprungsdiplom“ verlange, welches der schweizeri-
schen Gesetzgebung unterliege. Der luxemburgische Abschluss der Be-
schwerdeführerin könne dieser Voraussetzung daher nicht genügen.
5.1 Ausgangspunkt jeder Auslegung ist der Wortlaut des Gesetzes bzw.
Verordnung (grammatikalisches Element). Ist der Text nicht klar und sind
verschiedene Interpretationen möglich, muss nach seiner wahren Trag-
weite gesucht werden unter Berücksichtigung aller Auslegungselemente.
Dabei ist namentlich auf die Entstehungsgeschichte (historisches Ele-
ment), auf den Zweck der Norm (teleologisches Element), auf die ihr zu-
grunde liegenden Wertungen und auf ihre Bedeutung im Kontext mit ande-
ren Bestimmungen (systematisches Element) abzustellen (BGE 139 II 404
E. 4.2 S. 416). Bleiben bei nicht klarem Wortlaut letztlich mehrere Ausle-
gungen möglich, so ist jene zu wählen, die der Verfassung am besten ent-
spricht (BGE 140 II 495 E. 2.3.3 S. 500).
5.2 Grundsätzlich erlaubt es der Wortlaut von Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE
nicht, eindeutig und klar zu bestimmen, ob sich die Formulierung „eines der
folgenden vom SRK anerkannten Diplome“ in Verbindung mit dem Diplom
„allgemeine Krankenpflege“ (AKP) in Art. 1 Abs. 4 Bst. a Ziff. 3 Vo-NTE nur
B-5120/2015
Seite 12
auf schweizerische oder auch auf ausländische AKP-Diplome bezieht (vgl.
Urteil des BVGer B-4592/2015 E. 5.2), weshalb sich die Heranziehung wei-
terer Auslegungselemente aufdrängt.
5.3 Unter dem teleologischen und historischen Aspekt sind folgende Über-
legungen zu berücksichtigen (vgl. bereits zitiertes Urteil des BVGer
B-4592/2015 E. 5.4.1).
5.3.1 Die Regelungs- und Überwachungskompetenz für die nicht universi-
tären Ausbildungen im Gesundheitswesen wurde erst mit der Inkraftset-
zung am 1. Januar 2004 des neuen Bundesgesetzes über die Berufsbil-
dung (Berufsbildungsgesetz [BBG], SR 412.10) und der dazugehörigen
Verordnung (Berufsbildungsverordnung [BBV], SR 412.101) bzw. mit der
Änderung des FHSG vom 5. Oktober 2005 dem Bund übertragen. Damit
entfiel die bisherige Unterstellung der Berufsbildung in Pflege unter die Zu-
ständigkeit des SRK. Im Rahmen dieses Systemwechsels wurden die bis-
herigen Diplomausbildungen im Gesundheitswesen in die ordentliche Bil-
dungssystematik des Bundes integriert, die unter anderem die Tertiärstufe
A (FH), die Tertiärstufe B (HF) und die Sekundarstufe II kennt (vgl. MONIKA
SCHÄFER/ADRIAN SCHERRER/LAILA BURLA, Bildungsabschlüsse im Bereich
Pflege und Betreuung, Obsan Dossier 24, 2013, S. 7). Mit anderen Worten
wurde die Pflegeausbildung erst mit Inkrafttreten des BBG und des FHSG
auf den Stufen Höheren Fachschulen (HF) und Fachhochschulen (FH) an-
gesiedelt. Heute wird die Ausbildung in Pflege sowohl an Fachhochschulen
wie auch an Höheren Fachschulen (HF) angeboten (vgl. Urteil des BVGer
B-5012/2015 vom 27. Januar 2017 E. 3.3.1).
5.3.2 Ziel einer NTE-Regelung in der Pflege ist es, eine den Kompetenzen
entsprechende Titelführung zu ermöglichen, die Durchlässigkeit im Bil-
dungssystem, d.h. insbesondere den Zugang zu weitergehenden Ausbil-
dungen zu gewährleisten und damit auch weitergehende berufliche und
wissenschaftliche Qualifizierungen zu ermöglichen (vgl. Erläuternder Be-
richt zur Änderung der Vo-NTE vom November 2014, im Folgenden: EB
Vo-NTE, S. 2).
Die NTE-Regelung in Pflege hat der Verordnungsgeber im Rahmen seines
weiten Ermessensspielraums bewusst restriktiv angelegt (EB Vo-NTE ins-
besondere S. 3). Sie kann sich ausschliesslich an Fachkräfte richten, wel-
che ihre Ausbildung zu einem Zeitpunkt gestartet haben, zu dem es ge-
samtschweizerisch noch keine Möglichkeit gab, ein Fachhochschulstudium
B-5120/2015
Seite 13
in Pflege zu starten (Vorschlag der Vorinstanz für den nachträglichen Er-
werb des Fachhochschultitels [NTE] in der Pflege vom 26. Februar 2013,
S. 2 f.). Es sollen nur jene Fachkräfte nachträglich einen FH-Titel erwerben
können, die mit ihren altrechtlichen Ausbildungen und dem erforderlichen
Nachdiplomkurs auf Hochschulstufe Kompetenzen erworben haben, die
insgesamt denjenigen eines Bachelor-Abschlusses in Pflege entsprechen.
Diesen Fachkräften soll der Zugang zum konsekutiven Master erleichtert
und damit neue berufliche Perspektiven eröffnet werden (vgl. EB Vo-NTE
S. 3, 6). Mit dieser Regelung soll dem Bedürfnis der Arbeitswelt nach Fach-
kräften auf jeder Bildungsstufe nachgekommen werden und der HF-Titel
soll seine eigenständige Bedeutung behalten bzw. der FH-Titel soll nicht
verwässert werden (EB Vo-NTE, S. 2). Mit den hohen Anforderungen soll
zudem gewährleistet werden, dass Absolvierende heutiger HF-Bildungs-
gänge nicht gegenüber Inhaberinnen und Inhabern älterer Pflegediplome
benachteiligt werden (EB Vo-NTE, S. 3; vgl. Urteil des BVGer B-5012/2015
vom 27. Januar 2017 E. 3.3.2).
5.3.3 Aufgrund der geschilderten Konzeption und Zielsetzung der NTE-Re-
gelung liegt es auf der Hand, dass deren Adressaten lediglich Inhaberinnen
und Inhaber einer anerkannten altrechtlichen Schweizer Ausbildung sind,
die in der neuen Bildungssystematik zu integrieren sind, um ihnen das
Recht einer aktuellen Titelführung zu ermöglichen. Diese Lösung lässt sich
sowohl implizit dem EB Vo-NTE als auch ausdrücklich dem Merkblatt NTE
Pflege des WBF vom Januar 2015 entnehmen. In Letzterem wird diesbe-
züglich festgehalten, dass Personen mit einem SRK anerkannten schwei-
zerischen Diplom in Pflege den nachträglichen Titelerwerb beantragen
können, wohingegen der nachträgliche Erwerb des Fachhochschultitels
nicht möglich ist für Personen mit einem ausländischen Diplom oder mit
einem Ausweis des SRK, welcher nach Abschluss des Anerkennungsver-
fahrens des entsprechenden ausländischen Abschlusses ausgestellt
wurde (Merkblatt NTE Pflege S. 1).
Diese auf den NTE in der Pflege zugeschnittene Zielsetzung steht mit der
Umschreibung des Hauptzwecks gemäss Art. 1 Abs. 1 HFKG im Einklang,
nämlich die Schaffung eines wettbewerbsfähigen und koordinierten Hoch-
schulraums Schweiz von hoher Qualität. Der Bezug auf den gesamt-
schweizerischen Hochschulbereich ist somit vom Gesetzgeber gewollt
(Botschaft HFKG, BBl 2009 4631). Der Zielkatalog gemäss Art. 3 HFKG
konkretisiert die in Artikel 1 Absatz 1 aufgeführte generelle Zwecksetzung
B-5120/2015
Seite 14
(Botschaft HFKG, BBl 2009 4632), indem die Vereinheitlichung der Stu-
dienstrukturen und ihrer Übergänge sowie gegenseitige Anerkennung der
Abschlüsse als Ziele des Bundes umschrieben sind.
Gemäss Art. 1 und 3 HFKG bezieht sich die Zwecksetzung somit auf die
schweizerische Hochschullandschaft. Die dargelegten Passagen aus dem
EB Vo-NTE und dem Merkblatt NTE Pflege der Vorinstanz konkretisieren
die in Frage stehenden gesetzlichen Bestimmungen in einer Art und Weise,
die deren Sinn und Zweck entspricht und nicht zu beanstanden ist. Der
nachträgliche Erwerb des FH-Titels kann nur von den Behörden jenes
Lands ausgestellt werden, in dem auch das ursprüngliche Basisdiplom er-
worben wurde. Demnach ist mit der Vorinstanz einzuräumen, dass Art. 1
Abs. 4 Bst. a Vo-NTE exklusiv auf Abschlüsse anwendbar ist, welche der
schweizerischen Gesetzgebungshoheit unterliegen, weshalb es sich dabei
nur um altrechtliche schweizerische Basisdiplome handeln kann. Die
schweizerischen Behörden verfügen nicht über die Hoheitsmacht, um aus-
ländische in inländische Ausbildungstitel umzuwandeln (vgl. bereits zitier-
tes Urteil des BVGer B-4592/2015 E. 5.4.1).
5.3.4 Der nachträgliche Erwerb eines Fachhochschultitels ist nicht mit der
Anerkennung eines ausländischen Diploms durch das SRK zu verwech-
seln.
5.3.4.1 Der Anerkennungsausweis der Beschwerdeführerin erging in An-
wendung der damals geltenden Verordnung der Schweizerischen Sanitäts-
direktorenkonferenz (SDK) über die Anerkennung von ausländischen Aus-
bildungsabschlüssen vom 20. November 1997 bzw. 20. Mai 1999 [Aner-
kennungsverordnung Ausland (AVO Ausland), ehemals SR 811.35 bzw.
811.34]. Gemäss Art. 5 Abs. 3 AVO-Ausland war das SRK für die Anerken-
nung ausländischer Ausbildungsabschlüsse bezüglich der in Anhang I auf-
geführten Berufe (d.h. insbesondere auch für Krankenschwestern und
-pfleger in allgemeiner Krankenpflege) zuständig. Gemäss Art. 5 Abs. 4
AVO-Ausland regelte das SRK selber die technischen Fragen und Einzel-
heiten für die Anerkennung der ausländischen Ausbildungsabschlüsse.
Gestützt auf diese Bestimmung hat das SRK das Reglement über die An-
erkennung von ausländischen Ausbildungsabschlüssen (im Folgenden:
Anerkennungsreglement) erlassen, welches am 20. November 1997 durch
die SDK genehmigt wurde. Art. 2 und 3 des Anerkennungsreglements ver-
weisen hinsichtlich der Anerkennungsvoraussetzungen explizit auf die
AVO-Ausland. Sind die Anerkennungsvoraussetzungen erfüllt, erhält der
Antragsteller den Anerkennungsausweis und wird im Register des SRK
B-5120/2015
Seite 15
über die Ausweisinhaber eingetragen (Art. 5 Abs. 2 und 3 Anerkennungs-
reglement). Der Anerkennungsausweis bestätigte gemäss Art. 8 AVO-Aus-
land den über einen ausländischen Berufsausweis verfügenden Personen,
dass ihre beruflichen Kenntnisse und Fähigkeiten den Anforderungen der
schweizerischen Berufsausweise entsprechen (Anerkennungswirkung).
Mit dem hier vorliegenden Anerkennungsausweis wird lediglich attestiert,
dass das luxemburgische Diplom der Beschwerdeführerin mit der schwei-
zerischen Ausbildung für gleichwertig erachtet wird. Jedoch wird kein neuer
schweizerischer Titel ausgestellt bzw. verliehen (vgl. Urteil des BVGer
B-3360/2014 vom 4. Juli 2016 E. 3.1.1 ff. und 5.3.1 f.).
5.3.4.2 Nach dem Gesagten führt die Gleichwertigkeit eines ausländischen
mit einem schweizerischen Abschluss nicht zur Erteilung eines neuen
schweizerischen Diploms bzw. verleiht keinen Anspruch zur Führung eines
schweizerischen Titels. Vielmehr attestiert die Anerkennung eines auslän-
dischen Diploms lediglich, dass dessen Inhaber über gleichwertige Kom-
petenzen verfügt wie ein Inhaber eines schweizerischen Diploms (vgl. auch
Art. 70 Abs. 1 HFGK). Als direkte Konsequenz der Diplomanerkennung
wird dem ausländischen Titelinhaber ein gleichwertiger Zugang zum
schweizerischen Arbeitsmarkt ermöglicht. Dadurch wird das ausländische
Diplom nicht in ein schweizerisches umgewandelt, sondern bleibt und ist
ein ausländisches Diplom (vgl. auch bereits zitiertes Urteil B-4592/2015
E. 5.4.1).
5.3.5 Vor diesem Hintergrund erhellt, dass die Anerkennung des ausländi-
schen Diploms der Beschwerdeführerin durch das SRK und der entspre-
chende Registrierungsnachweis nicht zum nachträglichen Erwerb des
Fachhochschultitels in der Schweiz berechtigen können. Denn ein solcher
Anerkennungsnachweis führt nicht zu einem neuen, vom SRK anerkann-
ten Abschluss, sondern bildet die Voraussetzung für die Aufnahme in das
SRK-Register über Gesundheitsfachpersonen sowie für die Aufnahme ei-
ner selbständigen beruflichen Tätigkeit.
5.3.6 Zusammenfassend ergibt sich, dass eine Auslegung nach Sinn und
Zweck und unter Berücksichtigung des historischen Hintergrunds den
Schluss zulässt, dass Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE sich ausschliesslich auf
Abschlüsse bezieht, die der schweizerischen Gesetzgebung unterliegen.
5.4 Im Rahmen einer systematischen Auslegung drängt sich ebenfalls eine
einschränkende Interpretation von Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE auf. Aus der
Beziehung dieser Bestimmung zu den sie umgebenden Normen geht zum
B-5120/2015
Seite 16
einen hervor, dass die als Aufgaben von Bund und Kantonen festgelegten
Koordination und Gewährleistung der Qualitätssicherung gemäss Art. 63a
Abs. 3 Satz 1 BV, auf welches sich das HFKG unter anderem stützt, explizit
auf das schweizerische Hochschulwesen beschränkt sind. Zum anderen
regelt Art. 2 HFKG, dass das Gesetz für die Hochschulen und die anderen
Institutionen des Hochschulbereichs von Bund und Kantonen gilt. Damit ist
eine Ausdehnung des Geltungsbereichs des HFKG auf ausländische Dip-
lome praktisch ausgeschlossen. Zudem ergibt sich aus der systematischen
Stellung von Art. 78 HFKG im dritten Abschnitt des 11. Kapitels „Schluss-
bestimmungen“ mit dem Titel „Übergangsbestimmungen“, dass es sich
vorliegend um eine Übergangsregelung mit Bezug auf ausschliesslich
schweizerische Diplome handelt (Urteil des BVGer B-4592/2015 E. 5.4.2
i. f.).
5.5 Insgesamt führen die ratio legis, die Materialien und die Systematik mit
Bezug auf Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE lediglich zu einer engen Auslegung
des Begriffs „eines der folgenden vom SRK anerkannten Diplome“ im
Sinne der Vorinstanz. Mit dieser Bestimmung können demnach lediglich
schweizerische Diplome gemeint sein.
6.
Wie die nachfolgenden Erwägungen zeigen, vermögen die weiteren Argu-
mente der Beschwerdeführerin nichts an diesem Ergebnis zu ändern.
6.1
6.1.1 Soweit sie sich auf eine Verletzung des Rechtsgleichheitsgebots be-
ruft, weil Absolventen mit schweizerischen Diplomen anders als Absolven-
ten einer entsprechenden Ausbildung im Ausland behandelt würden, kann
die Beschwerdeführerin nicht gehört werden. Aus den vorstehenden Aus-
führungen hat sich ergeben, dass die gesetzliche Ordnung den nachträgli-
chen Erwerb des Fachhochschultitels in Pflege an vier kumulativ zu erfül-
lende Voraussetzungen knüpft. Demnach ist die Berechtigung zum Tragen
des neurechtlichen Fachhochschultitels nur einem beschränkten Kreis von
Personen vorbehalten, die über eine altrechtliche schweizerische Ausbil-
dung verfügen. Damit diese den neurechtlichen Fachhochschultitel tragen
dürfen, ist eine gewisse Gleichwertigkeit zwischen den alt- und den neu-
rechtlichen Ausbildungen erforderlich und insgesamt müssen vergleich-
bare Kompetenzen vorliegen, welche denjenigen entsprechen, die mit ei-
nem Bachelorabschluss in Pflege erreicht werden. Dies wird unter ande-
rem auch durch das Erfordernis der Anerkennung von sieben altrechtlichen
B-5120/2015
Seite 17
schweizerischen Diplomen durch das SRK zum Ausdruck gebracht. Darin
kann keine rechtsungleiche oder diskriminierende Behandlung liegen.
6.1.2 Ebenso wenig lässt sich eine Verletzung des Diskriminierungsverbo-
tes im Sinne des Abkommens zwischen der Schweizerischen Eidgenos-
senschaft einerseits und der Europäischen Gemeinschaft und ihre Mit-
gliedstaaten andererseits über die Freizügigkeit vom 21. Juni 1999 (FZA,
SR 0.142.112.681) nachweisen.
An dieser Stelle ist einerseits darauf hinzuweisen, dass die NTE-Regelung
grundsätzlich keine Ungleichbehandlung in Verbindung mit der Anerken-
nung ausländischer Diplome darstellt. So bezweckt die Vo-NTE die Füh-
rung von aktuellen schweizerischen Titeln durch Personen, welche über
altrechtliche schweizerische Diplome verfügen, wohingegen die Anerken-
nung ausländischer Diplome die Gleichwertigkeit eines ausländischen Ab-
schlusses mit einem aktuellen schweizerischen Titel zum Gegenstand hat.
Ungeachtet der unterschiedlichen Zielsetzung erscheint eine Ungleichbe-
handlung angesichts der breiten Vielfalt an ausländischen Diplomen und
des zwischenstaatlichen Charakters der Diplomanerkennung nicht als un-
gerechtfertigt (vgl. Urteil des BVGer B-6150/2015 vom 21. Juli 2016
E. 5.4.3).
Andererseits gewährleistet der Grundsatz der Nichtdiskriminierung den
Staatsangehörigen in der Schweiz und Mitgliedstaaten der EU das Recht,
bei der Anwendung des Abkommens nicht schlechter gestellt zu werden
als die Angehörigen des Staates, in dem das Abkommen gehandhabt wird
(Art. 2 FZA). In diesem Zusammenhang bestimmt Art. 9 FZA, dass die Ver-
tragsparteien gemäss Anhang III die erforderlichen Massnahmen treffen,
um den Staatsangehörigen der Mitgliedstaaten der EU und der Schweiz
den Zugang zu unselbständigen und selbständigen Erwerbstätigkeiten und
deren Ausübung sowie die Erbringung von Dienstleistungen zu erleichtern.
Für die Anerkennung der Pflegediplome im Verhältnis Schweiz-EU finden
die Bestimmungen der Richtlinie 2005/36/EG des Europäischen Parla-
ments und des Rats vom 7. September 2005 über Anerkennung von
Berufsqualifikationen [ABl. L 255 vom 30. September 2005, S. 22] Anwen-
dung (NINA GAMMENTHALER, Anerkennung von Pflegefachdiplomen, in:
Pflegerecht 2012, S. 28 ff., S. 34). In der Schweiz werden für Ausbildungs-
abschlüsse aus den EU-Mitgliedstaaten im Bereich Pflege nur dann keine
Ausgleichsmassnahmen verlangt, wenn die gesuchstellende Person nach-
weisen kann, dass sie für mindestens drei Jahre innerhalb der letzten fünf
Jahre im Bereich der allgemeinen Pflege berufstätig war. Ist dies nicht der
B-5120/2015
Seite 18
Fall, so kann die Absolvierung eines Anpassungslehrganges, allenfalls
kombiniert mit einer Zusatzausbildung oder einer Eignungsprüfung, ver-
langt werden. Diese Ausgleichsmassnahmen können erst nach Erhalt ei-
nes rechtsgültigen Teilentscheids im Anerkennungsverfahren begonnen
und müssen zudem in der Schweiz absolviert werden (GAMMENTHALER,
a. a. O., S. 34).
Vor dem Hintergrund, dass das luxemburgische „Diplôme d’Etat d’infirmier“
der Beschwerdeführerin ausdrücklich in Anhang 5.2.2 der Richtlinie
2005/36/EG aufgeführt wird, ist der Beschwerdeführerin grundsätzlich da-
rin zuzustimmen, dass genanntes Diplom auf entsprechendem Antrag hin
in der Schweiz automatisch anerkannt werden dürfte (vgl. GAMMENTHALER,
a. a. O., S. 31 f. und 36). Die Anerkennung des ausländischen Diploms
durch die zuständige Schweizer Behörde verleihen diesem im Prinzip die-
selben Wirkungen wie das inländische Diplom. Mit anderen Worten hat der
Inhaber des ausländischen und anerkannten Diploms die gleichen Rechte
und Pflichten wie derjenige, der sein Diplom in der Schweiz erlangt hat (vgl.
GAMMENTHALER, a. a. O., S. 31 f. und 36). Dieser Grundsatz gilt aber nur
hinsichtlich des Zugangs zur Erwerbstätigkeit und deren Ausübung ge-
mäss Art. 9 FZA. Die gegenseitige Anerkennung verbessert lediglich die
Chancen des Gesuchstellers, der sein Diplom im Ausland erworben hat, in
der Schweiz im erlernten Beruf zu arbeiten und kann so zu einer besseren
Arbeitsmarktintegration beitragen. Indessen erlaubt sie dem Inhaber des in
der Schweiz anerkannten ausländischen Titels keineswegs, den gleichwer-
tigen schweizerischen Titel zu tragen. Eine Umwandlung eines ausländi-
schen in einen inländischen Titel steht somit ausser Diskussion (vgl. Urteil
des BVGer B-4592/2015 E. 6).
6.1.3 Als Zwischenergebnis ist festzuhalten, dass weder der nach den alt-
rechtlichen Bestimmungen ausgestellte Anerkennungsausweis des SRK
(vgl. ganze E. 5.3.4) noch eine automatische Anerkennung gestützt auf das
FZA (vgl. E. 6.1.2) der Beschwerdeführerin ein Recht einräumen, einen mit
dem ausländischen Diplom gleichwertigen und vergleichbaren schweizeri-
schen Titel zu tragen. Infolgedessen erübrigt sich eine Auseinandersetzung
mit den sehr detaillierten Ausführungen der Beschwerdeführerin hinsicht-
lich der Gegenüberstellung der altrechtlichen schweizerischen Ausbildung
in Pflege „Krankenschwester für allgemeine Krankenpflege“ mit der in Lu-
xemburg erworbenen Ausbildung. Denn daraus könnte höchstens die be-
reits anerkannte Gleichwertigkeit beider Diplome resultieren, aber keines-
wegs die Verleihung eines neuen schweizerischen Titels zugunsten der
Beschwerdeführerin.
B-5120/2015
Seite 19
6.2 Soweit die Beschwerdeführerin es für nicht nachvollziehbar erachtet,
dass ihr luxemburgisches Diplom die Zulassungsbedingungen für die zwei
von ihr in der Schweiz abgeschlossenen Ausbildungen erfüllt, aber für den
nachträglichen Erwerb nicht mehr genügen sollte, verkennt sie, dass die
Voraussetzungen für den Erwerb des Fachhochschultitels gemäss Art. 1
Abs. 4 Bst. a bis d kumulativ zu verstehen sind (vgl. E. 3.6). Wie sie selber
einsieht, vermögen die zwei ergänzenden Ausbildungen im Bereich Pflege
nur den Nachweis für das Vorliegen einer ergänzenden Ausbildung oder
eines ergänzenden Diploms im Sinne von Art. 1 Abs. 4 Bst. b Ziff. 1 (HöFa
II) und Ziff. 6 (HFG) Vo-NTE zu erbringen. Auch trifft es zu, dass sich die
Erfüllung der Voraussetzung gemäss Art. 1 Abs. 4 Bst. d Vo-NTE durch den
Nachweis des erlangten Diplom „HöFa II“ erübrigt. Ein altrechtliches vom
SRK anerkanntes schweizerisches Diplom kann die Beschwerdeführerin
aber nicht vorweisen, weshalb sie nicht in den Genuss des nachträglichen
Titelerwerbs kommen kann.
Durch die Behauptung, wonach die Verweigerung der nachträglichen Er-
teilung eines Fachhochschultitels ihr den Zugang zum Masterstudium in
Pflege verwehre, scheint die Beschwerdeführerin zu übersehen, dass die
Zulassung zu einem solchen Bildungsgang nicht Gegenstand dieses Ver-
fahrens bilden kann. Zum einen kann es allein Sache der aufnehmenden
Bildungsinstitution sein, die Zulassungskriterien zu Studiengängen und
Weiterbildungen zu definieren. Demnach ist davon auszugehen, dass die
in Frage kommende Fachhochschule das Zulassungsdossier ausländi-
scher Bewerber jeweils im Rahmen eines Äquivalenzverfahrens prüfen
wird. Zum anderen scheint die Beschwerdeführerin weder vor der
Vorinstanz noch vor diesem Gericht ein Gesuch um Gleichwertigkeit ihrer
bisherigen Ausbildung mit einem schweizerischen Fachhochschultitel ex-
plizit stellen zu wollen.
6.3 Die Berufung auf das Urteil des BVGer B-5833/2013 vom 8. September
2014 (bestätigt durch das Bundesgericht mit Urteil 2C_937/2014 vom
3. Dezember 2015) ist auch unbehelflich.
Der damals zu beurteilende Fall betraf ein Gesuch um den nachträglichen
Titelerwerb des Fachhochschultitels im Fachbereich Gesundheit aber nicht
im Studiengang Pflege, so dass schon fraglich erscheint, ob es sich über-
haupt um vergleichbare Sachverhalte handelt. Im genannten Verfahren
war nur streitig, ob die Beschwerdeführerin über einen Abschluss „dipl.
Physiotherapeutin“ einer vom SRK „anerkannten Schule“ gemäss Art. 1
Abs. 3 lit. a Ziff. 1 Vo-NTE verfügte, und nicht etwa, ob ein altrechtliches
B-5120/2015
Seite 20
vom SRK anerkanntes Diplom vorlag. Die von der Beschwerdeführerin bis
1997 in Bad Säckingen (D) besuchte Schule war zwar vom SRK anerkannt,
aber erst nachdem ab dem Diplomjahr 1999 ein viertes Ausbildungsjahr
angeboten wurde. Wie die Vorinstanz in ihrer Stellungnahme ausführt,
hatte das SRK mit Schreiben vom 20. April 1998 das Ausbildungspro-
gramm für das vierte Ausbildungsjahr gebilligt. Die Anerkennung der Aus-
bildung durch das SRK sollte aber erst nach Einführung des vierten Aus-
bildungsjahrs gelten und sich ausschliesslich auf diejenigen Personen be-
ziehen, die dieses vierte Ausbildungsjahr effektiv an der Schule absolviert
hatten (Urteil des BGer 2C_937/2014 E. 2.4).
Sowohl das Bundesverwaltungsgericht als auch das Bundesgericht ge-
langten aufgrund der von der Beschwerdeführerin vor 1999 ausgewiese-
nen dreijährigen Ausbildung an der Schule in Bad Säckingen zur Erkennt-
nis, dass diese kein Diplom einer vom SRK anerkannten Schule besitze.
Insbesondere wurde die dreijährige Ausbildung in Kombination mit dem
von der Beschwerdeführerin absolvierten Praktikum an einem Schweizer
Spital nicht für gleichwertig mit der vom SRK gebilligten vierjährigen Aus-
bildung angesehen. Entgegen der Behauptung der Beschwerdeführerin ist
dem Urteil des Bundesverwaltungsgerichts bzw. des Bundesgerichts nicht
zu entnehmen, dass auch ausländische Ausbildungen zum nachträglichen
Titelerwerb berechtigten, falls die konkrete ausländische Ausbildung mit
der entsprechenden Ausbildung in der Schweiz gleichwertig sei. Vielmehr
war für beide Gerichte massgeblich, dass die Beschwerdeführerin ihren an
der Physiotherapieschule Bad Säckingen erworbenen Abschluss zu einem
Zeitpunkt erlangt hatte, als die betreffende Schule noch nicht durch das
SRK anerkannt war.
Die Beschwerdeführerin ist der Ansicht, dass die Vorinstanz damals die
genannte Ausbildung an einer deutschen Schule anerkenne, mit der Be-
gründung, dass der Ausbildungsgang der deutschen Schule mit der ent-
sprechenden schweizerischen Ausbildung im Bereich Physiotherapie
gleichwertig sei und somit als „schweizerisch“ gelte. Zwar trifft es zu, dass
die Vorinstanz unter Hinweis auf entsprechende Schreiben des SRK sowie
das SRK selber in seinem vom 7. Juli 1997 datierten Memorandum die
Diplome aus der Schule in Bad Säckingen als „Schweizer Diplome“ be-
zeichnet hatte (Urteil des BVGer B-5833/2013 E. 7 und 9.2). Dieser Um-
stand wurde von beiden Gerichten jedoch nicht für ausschlaggebend er-
achtet. Allein die vom SRK verwendete Bezeichnung „Schweizer Diplome“
mit Bezug auf die Abschlüsse der Schule in Bad Säckingen sage nichts
darüber aus, dass der dort angebotene Ausbildungsgang bzw. die dortige
B-5120/2015
Seite 21
Schule anerkannt gewesen wäre (Urteil des BGer 2C_937/2014 E. 2.8; vgl.
auch Urteil des BVGer B-5833/2013 E. 9.2).
Nach dem Gesagten ergibt sich, dass die Beschwerdeführerin aus dem
Verweis auf das Beschwerdeverfahren B-5833/2013 nichts zu ihren Guns-
ten ableiten kann.
6.4 Auch mit dem Argument, wonach die Vorinstanz mit ihrer
Auslegungspraxis dem hohen Bedarf an qualifizierten Fachleuten in der
Pflege nicht gerecht werde, vermag die Beschwerdeführerin nicht
durchzudringen. Denn, wie bereits gesehen, kann die fragliche
Bestimmung nur auf Fachkräfte schweizerischer und ausländischer
Staatsangehörigkeit zugeschnitten sein, welche über ein schweizerisches
Basisdiplom verfügen (vgl. Urteil des BVGer B-4592/2016 E. 5.4.1
4. Absatz).
7.
Zusammenfassend ist festzuhalten, dass die Vorinstanz in Ermangelung
eines schweizerischen Basisdiploms gemäss Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE
das Gesuch um nachträglichen Erwerb eines Fachhochschultitels der Be-
schwerdeführerin zu Recht abgewiesen hat und aufgrund dieses fehlenden
Erfordernisses nicht mehr gehalten war, das Vorliegen der weiteren Vo-
raussetzungen zu prüfen. Unter Heranziehung verschiedener Auslegungs-
elemente (vgl. E. 5.3 ff.) konnte ermittelt werden, dass es sich bei den in
Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE aufgelisteten Basisdiplome nur um altrechtliche
schweizerische Diplome handeln kann. Deshalb vermag der von der Be-
schwerdeführerin in Luxemburg erworbene Titel diese Voraussetzung nicht
zu erfüllen. Mit der Nichtberücksichtigung ausländischer Basisdiplome in
Art. 1 Abs. 4 Bst. a Vo-NTE hat das WBF weder seine Delegationskompe-
tenz überschritten noch den ihm eingeräumten weiten Ermessensspiel-
raum rechtsfehlerhaft ausgeübt (E. 4 ff.). Die Rechtsanwendung durch die
Vorinstanz ist also nicht zu beanstanden. Dieser kann demnach weder eine
Bundesrechtsverletzung bzw. Ermessensmissbrauch oder -überschreitung
vorgeworfen werden. Indessen gelingt es der Beschwerdeführerin mit ihren
Rügen nicht, das Gegenteil darzutun.
8.
Aus den dargelegten Gründen erweist sich die Beschwerde als unbegrün-
det und ist abzuweisen.
B-5120/2015
Seite 22
9.
Mit Bezug auf die Kostenverteilung ist anzumerken, dass sich die Be-
schwerdeführerin aufgrund des vom SRK ausgestellten Anerkennungs-
nachweises veranlasst sehen durfte, ein Rechtsmittel gegen die Verfügung
der Vorinstanz einzulegen. Es sind daher gestützt auf Art. 6 Bst. b des Reg-
lements vom 21. Februar 2008 über die Kosten und Entschädigungsfolgen
vor dem Bundesverwaltungsgericht [VGKE, SR 173.320.2] die Verfahrens-
kosten zu erlassen, wobei der bereits geleistete Kostenvorschuss in der
Höhe von Fr. 700.- zurückzuerstatten ist. Was die Parteientschädigung an-
belangt, fehlt eine gesetzliche Grundlage, um der Beschwerdeführerin eine
solche gestützt auf Billigkeitsgründe zusprechen zu können, weshalb da-
von abzusehen ist.
B-5120/2015
Seite 23
Demnach erkennt das Bundesverwaltungsgericht:
1.
Die Beschwerde wird abgewiesen.
2.
Es werden keine Verfahrenskosten erhoben. Der bezahlte Kostenvor-
schuss in der Höhe von Fr. 700.- wird der Beschwerdeführerin nach Eintritt
der Rechtskraft zurückerstattet.
3.
Eine Parteientschädigung wird nicht zugesprochen.
4.
Dieses Urteil geht an:
– die Beschwerdeführerin (Gerichtsurkunde;
Beilage: Rückerstattungsformular)
– die Vorinstanz (Gerichtsurkunde).
Der vorsitzende Richter: Der Gerichtsschreiber:
Francesco Brentani Corrado Bergomi
Rechtsmittelbelehrung:
Gegen diesen Entscheid kann innert 30 Tagen nach Eröffnung beim Bun-
desgericht, 1000 Lausanne 14, Beschwerde in öffentlich-rechtlichen Ange-
legenheiten geführt werden (Art. 82 ff., 90 ff. und 100 BGG). Die Rechts-
schrift ist in einer Amtssprache abzufassen und hat die Begehren, deren
Begründung mit Angabe der Beweismittel und die Unterschrift zu enthalten.
Der angefochtene Entscheid und die Beweismittel sind, soweit sie der Be-
schwerdeführer in Händen hat, beizulegen (Art. 42 BGG).
Versand: 16. März 2017