Rekabet Kurumu Başkanlığından,
REKABET KURULU KARARI
Dosya Sayısı : 2006-4-66 (Devralma)
Karar Sayısı : 06-35/440-112
Karar Tarihi : 22.5.2006
A. TOPLANTIYA KATILAN ÜYELER
Başkan : Tuncay SONGÖR 10
Üyeler : Prof. Dr. Zühtü AYTAÇ, Rıfkı ÜNAL,
Prof. Dr. Nurettin KALDIRIMCI, M. Sıraç ASLAN,
Süreyya ÇAKIN, Mehmet Akif ERSİN
B. RAPORTÖRLER : Kerem TOMUR, Mehmet ÖZDEN
C. BİLDİRİMDE
BULUNAN : ISS Tesis Yönetim Hizmetleri A.Ş.
Temsilcisi: Av. Sarp ŞENOL
Maya Akar Center Büyükdere Cd. No:100/17 34394 20
Esentepe/İstanbul
D. TARAFLAR : - ISS Tesis Yönetim Hizmetleri A.Ş.
Kore Şehitleri Cd. Mithat Uluünlübey Sk. No:23 34394
Zincirlikuyu/İstanbul
- Mehmet Şemsettin DİKMEN
Abdurrahman Gazi Mh. Yeşim Sk. Ağaoğlu My Village Sit. P2-
A9-2 Samandra Kartal/İstanbul
- Mehmet BÜYÜKTİMUR
İnönü Cd. Yıldız Sk. Sibel Apt. No:6 D.21 Erenköy/İstanbul 30
- M. Cevdet ABACIOĞLU
Kartaltepe Mh. Terakki Sk. No:103/20 Bakırköy/İstanbul
- Serap ABACIOĞLU
Kartaltepe Mh. Terakki Sk. No:103/20 Bakırköy/İstanbul
- Hasan ÇELİKKOL
Huzur Mh. Arıkent Sit. B-2 Blok D-2 Narlıdere/İzmir
- Saim TENEKECİ
Topçular Gündeş Sk. No:8 Eyüp/İstanbul
- Hacı YILMAZ
Poligon Mh. Girne Cd. No:43 D:4 İstinye Sarıyer/İstanbul 40
- Yılmaz YILMAZ
İcadiye Mh. Yapma Bebek Sk. Gül Apt. No:37 D:8
Üsküdar/İstanbul
06-35/440-112
2
- Arif Önal YILMAZ
19 Mayıs Mh. Sinan Ercan Sk. Nevhiz Hanım Apt.
No:38/37 Kadıköy/İstanbul
E. DOSYA KONUSU: Bakım hizmetleri pazarında faaliyet gösteren ISS
Grubu tarafından, Service Group Hizmet ve İşletmecilik A.Ş. (SG)
hisselerinin tamamının devralınması işlemine izin verilmesi talebi. 50
F. DOSYA EVRELERİ: Kurum kayıtlarına 21.4.2006 tarih, 2427 sayı ile giren
bildirim üzerine, 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında Kanun”un 7.
maddesi ile 1997/1 sayılı “Rekabet Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme
ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”in ilgili hükümleri uyarınca düzenlenen 8.5.2006
tarih, 2006-4-66/Öİ-06-KT sayılı Devralma Ön İnceleme Raporu 12.5.2006 tarih,
REK.0.08.00.00-120/107 sayılı Başkanlık önergesi ile 06-35 sayılı Kurul
toplantısında görüşülerek karara bağlanmıştır.
G. RAPORTÖRLERİN GÖRÜŞÜ: İlgili Rapor'da, 60
- Bildirimi yapılan devralma işleminin 1997/1 sayılı Tebliğ kapsamında Rekabet
Kurulu’nun iznine tabi olduğu, ancak devir sonucunda ilgili pazarda hakim durum
yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesi, böylece rekabetin
önemli ölçüde azaltılmasının söz konusu olmayacağı,
- Taraflar arasındaki “Hisse Satış sözleşmesi”nin 8.10. maddesinde yer alan
“rekabet etmeme taahhüdünün” devralma işleminin bir parçası ve makul bir yan
sınırlama olduğu,
bu çerçevede işleme izin verilmesi gerektiği görüşü ifade edilmiştir.
H. İNCELEME VE DEĞERLENDİRME 70
H.1. İlgili Pazar
H.1.1. İlgili Ürün Pazarı
Tarafların faaliyet alanları dikkate alınarak, ilgili ürün pazarı “bakım hizmetleri
(housekeeping) pazarı” olarak belirlenmiştir.
H.1.2. İlgili Coğrafi Pazar
Dosya mevcudu bilgiler çerçevesinde, ilgili coğrafi pazar “Türkiye Cumhuriyeti
Sınırları” olarak tespit edilmiştir. 80
H.2. Yapılan Tespitler ve Hukuki Değerlendirme
H.2.1. 4054 sayılı Kanun’un 7. maddesi ve 1997/1 Sayılı Tebliğ Çerçevesinde
Değerlendirme
Bildirimin konusu, ISS Grubu’na bağlı şirketlerinden ISS Tesis Yönetim Hizmetleri
A.Ş. (ISS Tesis) ve anılan Grubun diğer şirketlerinin -535.071 hisse ISS Tesis, 4
06-35/440-112
3
hisse diğer şirketler olmak üzere- SG hisselerinin tamamını ve devralınan şirketin
bağlı şirketi SGL Çamaşırhane İşletmecilik ve Yatırım A.Ş. (SGL) hisselerinin
SG’ye ait olmayan kısmını (toplam 4 adet hisse) devralması işlemine izin
verilmesi talebinden ibarettir. 90
1997/1 sayılı Tebliğ'in “Birleşme ve Devralma Sayılan Haller” başlıklı 2.
maddesinin (b) bendine göre, "herhangi bir teşebbüsün ya da kişinin diğer bir
teşebbüsün malvarlığını ya da ortaklık paylarının tümünü veya bir kısmını ya da
kendisine yönetimde hak sahibi olma yetkisi veren araçları devralması veya
kontrol etmesi" 4054 sayılı Kanun"un 7. maddesi çerçevesinde teşebbüsler arası
birleşme ve devralma olarak kabul edilmektedir.
Bildirim konusu işlem sonucunda, ISS Grubu SG ve dolayısıyla SGL’nin
kontrolüne sahip olacaklardır. Buna göre, bildirim konusu işlem 1997/1 sayılı
Tebliğ’in 2. maddesi anlamında bir devralma işlemidir.
Öte yandan, anılan Tebliğ'in 1998/2 sayılı Tebliğ ile değişik 4. maddesinde yer 100
alan, “...birleşme veya devralmayı gerçekleştiren teşebbüslerin ülkenin
tamamında veya bir bölümünde ilgili ürün piyasasında, toplam pazar paylarının,
piyasanın %25’ini aşması halinde veya bu oranı aşmasa bile toplam cirolarının
yirmibeş trilyon Türk Lirası’nı aşması halinde Rekabet Kurulundan izin almaları
zorunludur.” hükmü ile izne tabi birleşme ve devralmalara pazar payı ve ciro eşiği
getirilmiştir.
ISS Tesis’in 2004 yılı cirosu yaklaşık (………….) YTL. olarak gerçekleşmiş
olduğundan, -diğer verilere bakılmaksızın- anılan işlemin Kurul’un iznine tabi
olduğu anlaşılmıştır.
Bakım hizmetleri pazarının alt kategorileri olan “temizlik”, “bina ve teknik bakım”, 110
“hazır yemek servisi” ve “bahçe bakımı” hizmetlerinde Türkiye’de faaliyet
gösteren bir çok teşebbüs bulunmaktadır. Söz konusu pazarlara yeni girişleri
engelleyen önemli bir yasal engel bulunmamakta, faaliyete başlamak için büyük
sabit yatırımlar da gerekmemektedir. Dosya mevcudu bilgilere göre, ISS
Grubu’nun ilgili pazardaki payı %(…)-%(…) arasındadır. Bildirim Formu’nda SG
ve SGL’nin toplam payları %(…) olarak gösterilmektedir. Buna göre ISS Tesis’in
devralma sonrasında toplam payı %(…)-%(…) civarında olacaktır. Bu nedenle,
devralma neticesinde, Kanun'un 7. maddesi anlamında bir hakim durum
yaratılması veya mevcut bir hakim durumun güçlendirilmesinin söz konusu
olmayacağı kanaatine varılmıştır. 120
H.2.2. Bildirime Konu Anlaşmada Yer Alan Rekabet Yasakları Açısından
Değerlendirme
Hisse Satış Sözleşmesi’nin “Rekabet Etmeme“ başlıklı 8.10. maddesi uyarınca
devreden taraflar olan SG ve SGL hissedarları, ISS Tesis ile devre konu işlemin
tamamlanmasını takip eden 2 (iki) yıl boyunca sözleşmeye konu hizmetlerin
temini için rekabet etmemeyi kabul ve taahhüt etmektedirler. Bu maddenin ihlal
edilmesi halinde, bir cezai şart öngörülmüştür. Buna göre, satıcılar devralma
işleminin gerçekleşmesinden itibaren 2 yıl boyunca;
06-35/440-112
4
130
- Türkiye’de rakip bir faaliyette veya rakip faaliyet yaratmayı amaçlayan faaliyette
bulunmamayı,
- Rakip faaliyetlerde bulunan bir şirkette hisse veya menfaat elde etmemeyi,
- Alıcıların veya Şirketin müşterisi olan her hangi bir kişiyi Alıcılarla veya Şirket ile
olan görüşmelerden uzaklaştırmaya çalışmamayı,
- Şirket’in Türkiye’de müşterisi olan herhangi bir kişiye Şirket tarafından normal
olarak tedarik edilen malları veya hizmetleri tedarik etmemeyi veya sunmamayı,
- Alıcının veya Şirketin kilit pozisyonda bir çalışanı, yöneticisi, müdürü veya
taşeronu olan hiçbir kişiyi işe almamayı veya bu kişinin Alıcı veya Şirket 140
tarafından işe alınmasını engellemeye çalışmamayı,
taahhüt etmektedir.
Birleşme/devralma işlemlerinde yer alan ve satıcının devir işleminden sonra
alıcıyla rekabet etmemesine dair hükümler bir takım koşulların sağlanması
durumunda yan sınırlamalar olarak nitelendirilmekte, bu sınırlamalar alıcı
tarafından yapılan yatırımın karşılığının tam olarak alınmasının bir aracı olarak
değerlendirilmektedir. Birleşme/devralma işlemine ilişkin bir rekabet yasağının
yan sınırlama olarak kabul edilmesi ve bu çerçevede işlemle birlikte
değerlendirilmesi için söz konusu yasağın “yoğunlaşma ile doğrudan ilgili ve
gerekli olma”, “sadece taraflar açısından kısıtlayıcı olma” ve “orantılılık” kriterlerini 150
sağlaması gerekmektedir.
Bu çerçevede yapılan değerlendirme sonucunda, söz konusu Sözleşme maddesi
ile getirilen rekabet yasaklarının, devralma işlemi ile doğrudan ilgili ve gerekli
olduğu ve yalnızca Sözleşme’nin taraflarını kısıtladığı anlaşılmıştır.
Bunların yanısıra, orantılılık kriteri açısından bakıldığında, taraflara getirilen
rekabet yasaklarının yalnızca devre konu hizmetleri kapsadığı ve makul bir süre
için geçerli olacağı bu çerçevede orantılılık kriterinin de sağlandığı belirlenmiştir.
I. SONUÇ
Düzenlenen rapora ve incelenen dosya kapsamına göre; 160
1. Bildirime konu olan işlemin 4054 sayılı “Rekabetin Korunması Hakkında
Kanun”un 7. maddesi ve bu Kanun’a dayanılarak çıkarılan 1997/1 sayılı “Rekabet
Kurulu’ndan İzin Alınması Gereken Birleşme ve Devralmalar Hakkında Tebliğ”
kapsamında izne tabi olduğuna; işlem sonucunda 4054 sayılı Kanun’un 7.
maddesinde belirtilen nitelikte hakim durum yaratılmasının veya mevcut hakim
durumun güçlendirilmesinin ve böylece ilgili pazarda rekabetin önemli ölçüde
azaltılmasının söz konusu olmadığına,
06-35/440-112
5
2. Hisse Satış Sözleşmesi’nde yer alan rekabet etmeme taahhüdünün makul ve
objektif bir yan sınırlama sayılarak bildirime konu işleme izin verilmesine, 170
OYBİRLİĞİ ile karar verilmiştir.
Full & Egal Universal Law Academy