T.C. BAKIRKÖY 2. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2019/1034
KARAR NO: 2021/81
DAVA: İflas (Adi Takipten Doğan İtirazın Kaldırılması Ve İflas (İİK 156))
DAVA TARİHİ: 24/12/2019
KARAR TARİHİ: 27/01/2021
KARARIN YAZILDIĞI
TARİH: 28/01/2021
DAVA; Davacı vekili tarafından davalı aleyhine açılan iş bu davanın dava dilekçesinde özetle; müvekkilinin Bakırköy ... İcra Müdürlüğü’nün .... esas sayılı dosyası ile takip borçlusu hakkında iflas yoluyla takip başlatıldığını, borçlunun itirazlarının mesnedsiz olduğunu, borçlu ile müvekkili arasında ... adıyla proje kapsamında 15/08/2012 tarihinde gayrimenkul satış vaadi ve inşaat sözleşmesi imzalandığını, müvekkili tarafından sözleşmenin tüm yükümlülüklerinin yerine getirildiğini, davalı tarafça yerine getirilmediğini, müvekkilinin sözleşme uyarınca 43 adet toplam bedeli 113.000 TL olan senet ödemesi yaptığını, buna rağmen dairenin teslim edilmediğini, müvekkili ile davalı arasında 27/07/2016 tarihinde gecikme cezası protokolü düzenlendiğini, buna göre 01/04/2016 tarihinden başlamak üzere aylık 339.000 TL’nin anahtar teslime yazılı davete kadar ödenmesi konusunda anlaştıklarını, davalıya ihtarname keşide edilerek 30 günlük süre verilmiş ise de, karşılık verilmediğini belirterek borçlunun itirazının kaldırılmasına, iflasına karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
CEVAP; Davalı tarafından sunulan cevap dilekçesinde özetle; müvekkili şirketi acz halinde olmadığını, müvekkili ile davacı arasında ... İli .... İlçesi .... Mahallesi, ... Ada ... parselde bulunan A9 17.kat, 173 no’lu taşınmazın satımı konusunda gayrimenkul satış sözleşmesi aktedildiğini, sözleşme kapsamında taşınmazın 113.000 TL bedelle satımı konusunda anlaşma sağlandığını, gecikmenin mücbir sebeplerden kaynaklanmasına rağmen davacıya aylık 339.00 TL olmak üzere toplam 7.797,00 TL ödeme yapıldığını, davacı tarafça fesih iradesi ortaya konması halinde ödemelerin de mahsubunun gerektiğini, aksi halde bu durumun sebepsiz zenginleşme teşkil edeceğini, talep edilen faiz oranının fahiş olduğunu belirterek davanın reddini talep etmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ VE GEREKÇE;
Davanın iflas yolu ile adi takibe itirazın kaldırılması ve iflas istemiyle açılmış olup, taraflar arasında 15/08/2012 tarihli gayrimenkul satış vaadi sözleşmesi ve 27/07/2016 tarihli gecikme cezası protokolü imzalandığı hususunda uyuşmazlık bulunmayıp, davacı tarafça gecikme cezaları ve faizi ile ödenen 113.000 TL bedel ve faizin ödenmesi istemiyle iflas yolu ile takip başlattığı, davalı tarafça takibe itiraz edildiği, uyuşmazlığın itirazın kaldırılmasının gerekip gerekmediği, iflas koşullarının oluşup oluşmadığına ilişkin olduğu anlaşılmıştır.
Mahkememizce davacının adli yardım talebinin reddine karar verildiği, belgelerin ikmali ile itiraz üzerine Bakırköy ... Asliye Ticaret Mahkemesi tarafından adli yardım kararı verildiği anlaşılmıştır.
Dosyanın SMM bilirkişi ....’a tevdii ile 27/07/2016 tarihli protokol hükümlerine göre kararlaştırılan gecikme cezası için yapılması gerekli ödeme tutarları, sunulan dekontlara göre ödenen miktarlar, taraf iddiaları nazara alınarak takip tarihi itibariyle talep edilebilecek tutar olup olmadığı, var ise miktarı, akabinde alternatifli olarak gelecek duruşma tarihi itibariyle depo emrine konu miktarın tespiti ile rapor tanziminine karar verilmiştir.
Bilirkişi kök raporunda, davacı tarafından, 15.08.2012 Tarihli Gayrimenkul Satış Ve İnşaat Yapım Sözleşmesi’ne göre; Davalı tarafa ödenmiş olan ve vadeli satış tutarı 113.000,-TL kadar davacının alacaklı olduğu, davalı tarafından 27.07.2016 Tarihli Gecikme Cezası Protokolüne göre; davacıya 26.08.2016 tarihinden Gecikme Cezası ödemelerinin başlamış olduğu, en son olarak Şubat 2018 cezai şart bedelinin ve toplam olarak 7.797,-TL Ödenmiş olduğu, 20.11.2019 tarihli icra takip tarihine kadar vadesi dolup ödenmemiş olan gecikme cezası Tutarının 6.780.-TL olduğu, 27.07.2016 Tarihli Gecikme Cezası Protokolüne göre, 20.11.2019 tarihli icra takip tarihinden gclecek duruşma tarihi olan 16.09.2020 tarihine kadar ödenmemiş olan gecikme cezası Tutarının 3.729.-TL olduğu, gelecek duruşma tarihi olan 16.09.2020 Tarihine kadar Davacının Toplam Gecikme Cezası Alacağının (6.780,-TL+3.729,-TL) 10.509,-TL olduğu, davacıya sözleşme haklarının yerine getirilmesi için davalıya 19.09.2018 tarihinde ihtarname göndermiş olduğu, davalıya ihtar tebliğinden itibaren 30 gün süre vermiş olduğu, ihtarnamenin davalıya 21.09.2018 tarihinde tebliğ edilmiş olduğu, davacıya 20/11/2019 tarihli icra takibinde 113.000,-TL’lik asıl alacağı için 11.813,92 TL, 14.916,-TL’lik Gecikme Cezası Alacağı için 4.329.88 Tl. işlemiş faiz talep etmiş olduğu, Asıl Alacak tutarı olan 113.000.-TL için işlemiş faiz hesabının 21.10.2018 tarihinden itibaren (ihtarname tebliğinden 30 gün sonra) hesaplanması gerektiği tespit edilmiş olup, davacının icra takip talebinde de görülmüş olduğu üzere Yasal Faiz oranları (%9) üzerinden tekrar işlemiş faiz hesabı yapıldığında Asıl Alacak olan 113,000,-TL’ye ilişkin İcra takip tarihine kadar işlemi; Faiz Tutarının 11.005,89 TL hesaplanmış olduğu, 20.11.2019 icra takip tarihine kadarvadesi dolup davalı tarafından davacıya ödenmemiş Gecikme Cezası Alacağının 6.780.- TL olması sebebiyle bu tutar üzerinden davacının icra takibinde belirtmiş olduğu gibi yıllık % 19,50 ve değişen oranlarda avans faizi (ticari faiz) hesabı yapılmış olup 6.780,-TL için işlemiş faiz tutarının 1.110,49 TL hesaplanmış olduğu, icra Takip Tarihi olan 20/11/2019 Tarihi itibari ile davacının islemiş faiz dahil Asıl Alacak Tutarının il 13.000,-TL+ll,005.89 TL1 124.005,89 TL, Gecikme Cezası Alacak Tutarının (6.780.-TL+1.110.49 TL) 7.890.49 TL Toplam Alacak Tutarının 131.896.38 TL hesaplanmış olduğu, İcra takiptarihi olan 20.11.2019 tarihinden gelecek duruşma tarihi olan 16.09.2020 Tarihine kadar Asıl Alacak olan 113.000,-TL’ye ilişkin Faiz Tutarının 8.386,77 TL Hesaplanmış olduğu, İcra takip tarihi olan 20.11.2019 tarihinden gelecek duruşma tarihi olan 16.09.2020 Tarihine kadar Toplam Gecikme Cezası Alacağı olan 10.509,-TL için Faiz Tutarının 1.064,05 TL hesaplanmış olduğu, taraflar arasında düzenlenmiş 15.08.2012 Tarihli Gayrimenkul Satış Ve İnşaat Yapını Sözleşmesi’nc göre. Madde 3.3’ de Satıcı, Sözleşme konusu bağımsız bölümü, belirtilen süre içerisinde Alıcı’ya anahtar teslimi olarak teslim etmemesi halinde 3.1 maddesinde belirtilen teslim tarihinden İtibaren 6 ay sonra başlamak üzere gecikilen her ay için sözleşme bedelinin %03’iinü Alıcı’ya gecikme cezası olarak ödemeyi kabul etmiş olduğunu, satıcının mücbir sebeplerden dolayı oluşabilecek gecikmeler için Alıcının Satıcıdan gecikme cezası, kira bedeli başta olmak üzere ne isim altında olursa olsun herhangi bir bedel talep etme hakkının bulunmayacağının belirtilmiş olduğu, taraflar arasında düzenlenmiş 27.07.2016 Tarihli Gecikmc Cezası Protokolünde. Alıcının, sözleşmeden dolayı her ne nam adı altında olursa olsun kira. faiz, masraf, hiçbir hak. alacak, komisyon, kur farkı ve benzeri taleplerinin olmayacağını peşinen beyan, kabul ve taahhüt etmiş olduğunun belirtilmiş olduğu, gelecek duruşma tarihi olan 16.09.2020 Tarihi itibariyle Davacının Asıl Alacak Tutarının 113.000,-TL olduğu, bu tutara (11.005,89 TL+8.386,77 TL) 19.392,66 TL toplam faiz tutarı ilave edildiğinde Davacının Asıl Alacağa ilişkin Alacağının toplam 132.392,66 TL Hesaplanmış olduğu, gelecek duruşma tarihi olan 16.09.2020 Tarihi itibariyle Davacının Gecikme Cezası Alacak Tutarının 10.509,-TL olduğu, bu tutara (1.110,49 TL+1.064,05TL) 2.174,54 TL toplam faiz tutan ilave edildiğinde Davacının Gecikme Cezası Alacağına ilişkin Alacağının toplam 12.683,54 TL Hesaplanmış olduğu, gelecek Duruşma Tarihi olan 16.09.2020 Tarihi itibariyle Depo emrine konu miktar, sadece Asıl Alacak üzerinden hesaplanmış olduğunda 145.076.20 TL Hesaplanmış olduğu, gelecek Duruşma Tarihi olan 16.09.2020 Tarihi itibariyle Depo emrine konu miktarı. Asıl Alacak ve Gecikme Cezası Alacağının toplamı olarak hesaplanmış olunduâunda (132.392.66 TL+12.683.54 TL) 145.076.20 TL Hesaplanmış olduğu belirtilmiştir.
Dosyanın bilirkişiye tevdi ile taraf itirazlarının irdelenmesi, ayrıca alternatifli olarak asıl alacak tutarı ve asıl alacak miktarına yasal faiz işletilerek bir sonraki duruşma tarihinde ulaşacağı tutarın tespiti ve ek rapor tanziminine karar verilmiştir.
Ek raporda, davacı tarafından, 15.08.2012 Tarihli Gayrimenkul Satış Ve İnşaat Yapım Sözleşmesi’ne göre; Davalı tarafa vadeli bir şekilde 113.000,-TL ödenmiş olduğu, davalı tarafından 27.07.2016 Tarihli Gecikme Cezası Protokolüne göre; davacıya 26.08.2016 tarihinden Gecikme Cezası ödemelerinin başlamış olduğu, en son olarak Şubat 2018 cezai şart bedelinin(gecikme cezası) ve toplam olarak 7.797,-TL ödenmiş olduğu, davacının asıl alacağı olan 113.000,-TL’nın gelecek duruşma tarihi olan 16.12.2020 tarihi itibariyle %9 yasal faiz oranı üzerinden işlemiş faiz dahil toplam alacağının (113.000,-TL Asıl Alacak +21.928,19 TL Yasal Faiz) 134.928,19 TL olduğu, davalı tarafından davacı yan’a ödenmiş 7.797,-TL gecikme cezası bedeli, davacının davalı yana ihtarname tebliğ vadesine kadar (21.10.2018) yasal faiz hesaplanmadan davacının asıl alacağı olan 113.000,-TL’den mahsup edilmesi durumunda(113.000,-TL-7.797,-TL= 105.203,-TL) davacının gelecek duruşma tarihi olan 16.12.2020 tarihi itibariyle %9 yasal faiz oranı üzerinden yasal faiz dahil toplam alacağının (105.203,-TL Kalan Asıl Alacak+20.415,14 TL Yasal Faiz) 125.618,14 TL olduğu, davacı tarafından sözleşme fesih edilmemesi durumunda, 27.07.2016 Tarihli Gecikme Cezası Protokolünün uygulanmasına karar verilmesi durumunda; gelecek duruşma tarihi olan 16.12.2020 Tarihi itibariyle davacının Gecikme Cezası Alacak Tutarının 11.526,-TL olduğu, bu tutara 1.404,29 TL toplam yasal faiz tutarı ilave edildiğinde, Davacının Gecikme Cezası Alacağına ilişkin Alacağının yasal faiz dahil toplam 12.930,29 TL hesaplanmış olduğu, 27.07.2016 Tarihli Gecikme Cezası Protokolüne göre, Davalı tarafından davacıya ödenmiş gecikme cezaları toplamı olan 7.797,-TL’nin ödeme tarihlerinden, gelecek duruşma tarihi olan 16.12.2020 tarihine kadar yasal faiz tutarının 2.570,95 TL olarak hesaplanmış olduğu, bu durumda davacının alacağından mahsup edilebilecek tutarın, gelecek duruşma tarihi olan 16/12/2020 tarihi itibariyle (7.797,-TL+2.570,95 TL) 10.367,95 TL olarak hesaplanmış olduğu, işbu tutar (10.367,95 TL) davacının gelecek duruşma tarihi olan 16/12/2020 tarihi itibariyle asıl alacak tutarı olan 134.928,19TL’den mahsup edilmiş olduğunda, davacının gelecek duruşma tarihi olan 16/12/2020 itibariyle alacağının (134.928,19 TL-10.367,95 TL) 124.560,24 TL olduğu, tarafların, diğer benzeri taleplerinin Mahkemenizin takdiri içinde kaldığı belirtilmiştir.
Mahkememizce davalının Bakırköy .... İcra Müdürlüğü'nün .... esas sayılı dosyasında 124.560,24 TL'lik kısım için itirazın kaldırılmasına ve ilanların yapılmasına karar verilmiştir.
Mahkememizce güncel kapak hesabı celbedilerek İİK'nun 173/3 maddesi yollamasıyla aynı kanunun 158. maddesi uyarınca davalı şirkete ve vekiline ayrı ayrı depo emri tebliğine ve tebligata 7 günlük kesin süre içerisinde davacılara ödenmesi veya bu meblağın mahkeme veznesine depo edilmesine aksi halde ilk oturumda davalı şirketin iflasına karar verileceği hususunun ihtar edildiği, davalı tarafın celse arasında depo emrine konu bedeli mahkememiz veznesine depo etmiş olduğu anlaşılmakla depo emrine konu bedelin davalı tarafça yatırılmış olması nedeniyle dava konusuz kaldığından karar verilmesine yer olmadığına karar vermek gerekmiş ve aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
HÜKÜM: Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere:
Depo emrine konu miktarın davalı tarafça yatırıldığı , davanın konusuz kaldığı anlaşılmakla KARAR VERİLMESİNE YER OLMADIĞINA,
Davalı tarafça yatırılan tutarın karar kesinleştiğinde ilgili icra müdürlüğünün dosyasına gönderilmesine,
1-Alınması gereken 59,30 TL 'nin peşin yatırılan 44,40 TL'den mahsubu ile eksik bakiye 14,90 TL'nin davalıdan alınarak hazineye irat kaydına,
2-Davacı tarafından yapılan 88,80 L ilk açılış giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
3-Davacı tarafından yapılan 204,50 TL yargılama giderinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
4-Adli yardım talebi kabul edildiğinden suçüstü ödeneğinden ödenen 1.200 TL bilirkişi ücreti ile basın ilam kurumu tarafından yapılan ilan bedeli 931,73 TL olmak üzere toplam 2.131,73 TL'nin davalıdan alınarak hazineye irat kaydına,
5-Davacı kendini vekil ile temsil ettirdiğinden AAÜT'ne göre takdir olunan 4.080,00 TL vekalet ücretinin davalıdan alınarak davacıya verilmesine,
6-Davacı tarafından yatırılan gider avansının hüküm kesinleştikten sonra talebi halinde davacıya iadesine,
Dair, davacı vekilinin yüzüne karşı, davalı vekilinin yokluğunda, yapılan yargılama neticesinde kararın tebliğ tarihinden itibaren 10 gün içerisinde mahkememize müracaatla İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi istinaf yolu açık olmak üzere oybirliğiyle verilen karar açıkça okunup, anlatıldı. 27/01/2021
Başkan ...
E-imzalı
Üye ...
E-imzalı
Üye ...
E-imzalı
Katip ...
E-imzalı