T.C.
BAKIRKÖY
3. ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
ESAS NO: 2014/355 Esas
KARAR NO: 2018/348
DAVA: Menfi Tespit-İstirdat
DAVA TARİHİ: 04/08/2011
KARAR TARİHİ: 28/03/2018
K.YAZIM TARİHİ: 09/04/2018
Mahkememizde görülmekte olan Menfi Tespit /İstirdat davasının yapılan açık yargılaması sonunda,
GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Davacı vekili 04.08.2011 tarihli dava dilekçesinde ve duruşmadaki beyanlarında özetle;
Davalı alacakların, davacı müvekkil şirket ile onun yan kuruluşları olan borçlu şirket hakkında; Bakırköy .... İcra Müdürlüğü'nün .... E. Sayılı dosyalarıyla ve Büyükçek- mece ... İcra Müdürlüğümün .... E. Sayılı dosyalarıyla icra takibi başlat- malarının üzerine 01/08/2005 tarihinde bir araya gelen tarafların harici ....anlaşmayı imzaladığını, mezkur anlaşmanın 2. Maddesinde borç tutarı, anapara ve faiz dahil olmak üzere 200.000,00 TL'de sabitlendiğini, 5/3. maddesinde borcun taksitlere bölünerek taksit tablosu oluşturulduğunu, anlaşmanın 3. Maddesinde ise davacılardan ... borca müşterek ve müteselsil kefil olduğunu, anlaşmanın 5. Maddesinde, aylık ödemelerin alacaklı tarafı temsilen davalılardan ... sonradan yazılı olarak bildireceği banka hesabına yapılması, çele yapılacak ödemelerin de yine alacaklı temsilen ...’a teslim edilmesinin kararlaştı- rıldığını, anlaşmanın 5. maddesinde, aylık ödemelerin alacaklı tarafı temsilen davalılardan.... ‘ın sonradan yazılı olarak bildirdiği banka hesabına yapılması, çekle yapılacak ödemelerin de yine alacaklıları temsilen ...’a teslim edilmesinin kararlaştırıldığını, 01/08/2005 tarihinde işbu sözleşmenin imzalanmasıyla peşin ödeme olan 16.000,00 TL ‘yi atan alacaklı davalılar bilmeyen bir nedenle yaklaşık bir yıl kadar ortadan kaybolduğunu, iş ve adreslerini değiştirdiklerini, sözleşme de kararlaştırılan, ödemenin yapılacağı banka şubesini de borçlu tarafa bildirmediklerini, 25/08/2006 tarihinde ortaya çıkan alacaklıların, yetkilendirdikleri ... vasıtasıyla davacılardan müşterek borçlu müteselsil kefil ... ‘dan 50.000,00 TL nakit ve keşidecisi .... olan 5.000,00 TL bedelli 20/02/2007 tarihli çeki teslim alarak aynı tarihli ödeme makbuzu düzenlediğini, borçluların 50.000,00 TL nakit ödeme yönünden ibra ettiklerini, aynı şekilde 27/09/2006 tarihinde 75.000,00 TL nakit keşidecisi .... olan 09/03/2007 tarihli 5.000,00 TL bedelli çeki teslim alan alacaklıların sözleşme ile tek yetkili kıldığı ... düzenlenen ödeme makbuzu ile borç- luları tüm borç ve ferilerinden şerhi ile ibra ettiklerini, alacaklı tarafın hiçbir itiraz kaydı olmadan, sözleşmede kararlaştırılan son ödeme tarihinden önce borçlarını masraflarıyla beraber ödeyen borçlu tarafın, asıl sözleşmede kararlaştırıldığı ve son ödeme makbuzunda 3 gün içinde iade edileceği taahhüt edilen alacaklılar elinde veya icra —dairelerinde bulunan borç belgelerini iade olarak alamadıklarını, ilk ödeme makbuzunda zikredilen ve 5,000-TL nakit ödeme ile alacaklı tarafa teslim edilen 20/02/ 2017 tarihli 5.000,00 TL bedelli çekin bankada karşılığının bulunmadığını iddia ve bahane eden dava- lıların, Küçükçekmece .... İcra Müdürlüğü’ndeki dosyaları yenileyerek .... E. Sayılı dosyaları 20/02/2007 tarihinde müvekkil şirketin adresine haciz ve muhafaza işlemi için gelerek, icra ve muhafaza tehdidi ile 30.000,00 TL daha tahsil ettiklerini, bu ödeme Küçükçek- mece.... İcra Müdürlüğü’nün .... E. Sayılı dosyasına yapılarak zapta geçtiğini, harici sulh an- laşması ve tasfiye planında 200.000,00 TL olarak sabitlenen borca karşılık 215.000,00 TL nakit öde- me yapıldığını, 30.000-TL olarak icra dosyasına yaptığı son ödemeden sonra borcunun bittiğini düşü- nen müvekkilinin daha önce makbuz karşılığı alacaklı tarafa teslim ettiği iki adet (toplam 10.000,00 TL bedelli) çekin alacaklılar tarafından tahsilinin engellendiğini, bir taraftan Küçükçekmece .... icra Müdürlüğü’ndeki dosyalarını yenileyerek haciz tehdidi ile para tahsil eden davalı alacaklılar öbür taraftan da harici ....anlaşmayı Küçükçekmece.... İcra Müdür- lüğü’nün .... E. Sayılı dosyasıyla takip konusu yaptığını, müvekkil şirketin adresini değiştir- mesinden istifade ederek Tebligat Yasası 35. md göre yaptığı tebligatla takibi kesinleştirdiğini, hiçbir itirazı kayıtla karşılaşmadan tamamı ödenmiş bir borçtan dolayı kötü niyetli olarak başlatılan usulsüz şekilde kesinleştirilen Küçükçekmece .... İcra Müdürlüğü’nün .... E. sayılı Mükerrer takiple 20/07/2011 tarihinde davacı müvekkillerin yakınlarının çalıştığı fabrikaya hacze gelen davalı taraf buradan da haciz ve muhafaza tehdidi ile 20.000-TL daha tahsilat yaptığım, yakınlarının çalıştığı ve kendisi yüzünden mağdur olan dava dışı fabrikanın zararını da karşılamak zorunda kalan müvekkiller, davalıların bu haksız ve hukuksuz uygulamalarından mağdur olduğunu, bu nedenle, yapılan ve itirazı kayıtsız kabul edilen ödemeler, düzenlenen ödeme makbuzlarındaki ibralar nedeniyle davalılara karşı borçlu olunmadığının tespiti ile varsa fazla ödemelerin istirdadını talep etme zorunluluğunun doğdu- ğunu beyanla neticeten; davacı müvekkillerinin davalılara borçlu olmadıklarının tespitine, Küçük- çekmece .... icra Müdürlüğü’nün... E. Sayılı takibin bu sebeple iptaline, davalıların % 40’dan aşağı olmamak kaydıyla kötü niyet tazminatına mahkûmiyetlerine, masraf ve ücreti vekaletin dava- lılara tahmil ve tahsiline karar verilmesini talep etmiştir.
Davalılar dava dilekçesinin tebliğine rağmen cevap dilekçesi ibraz etmemiş, davalı ... duruşmadaki beyanlarında davanın reddini savunmuştur.
Dava, İİK 72/3 ve 72/6 md dayalı menfi tespit ve istirdat talebine ilişkindir.
Celp olunan dava konusu Küçükçekmece ... İcra Müdürlüğü'nün .... Esas sayılı dosya- sının tetkikinde ;alacaklı (davalı) .... Tic. Ltd. Şti., .... Ltd. Şti.,.... Tic. Ltd. Şti. ve ... vekili tarafından 07/04/2006 tarihinde borçlu (davacı) .... Gıda San A.Ş.- ... aleyhine Küçükçekmece .... İcra Müdürlüğü’nün.... E. sayılı dosyası üzerinden 200.000,00 TL asıl alacak+ 23.000,00-L işlemiş faizden ibaret toplam 223.000.00 TL alacağın, takip tarihinden itibaren asıl alacağa işleyecek %28 reeskont faizi, icra masrafları ve vekalet ücreti ile birlikte tahsili amacıyla takibe geçildiği anlaşılmıştır.
Taraflar arasında imzalanan 01.08.2005 tarihli "Sulh Anlaşması ve Tasfiye Planı Harici Sulh Anlaşması ve Borç Tasfiye Planı " başlıklı belgede aynen;
1-TARAFLAR VE KONU:
Bir tarafta borçlu ....Gıda A.Ş’nin (ki bu sözleşmede borçlu olarak isimlen- direceklerdir.)temsilen ve kendi adına ... ile Diğer Tarafta Alacaklılar, ..., ...., ...Tic.Ltd.Şti.ni Temsilen ...., .... ve.... Ltd.şti. Temsilen ... ve .... Tic. Ltd. Şti’ni temsilen .... (alacaklı taraf olarak anılacaktır) olmak üzere taraflar bir araya gelerek, borçlunun anılan alacaklılara olan tüm borçlarının aşağıda düzenlenen şekil ve şartlarda ödenmesi suretiyle tasfiyesi için iş bu sözleşmeyi tanzim ve birlikte imza altına almışlardır.
Borçlu tarafın ve müşterek borçlu müteselsil kefilinin tebligat adresi: .... Köyü .... İstanbul
2-BORÇ MİKTARI:
Tasfiyesi amaçlanan borç tutarı 200.000,00 YTL (İKİYÜZMİLYARTL) Bu rakam içinde ana para, faiz dahildir.
3-BORCUN KEFİLİ:
Borçlunun iş bu protokol ile hüküm altına alman 200.000,00 YTL toplam borcun ödenmesinde ... şahsi ve müşterek borçlu müteselsil kefildir. Bu madde ile konulmuş olan kefalet kesin ve süresiz olup iş bu borç tasfiye edilip tamamen ödeninceye kadar geçerli kalacaktır.
4-GENEL HÜKÜMLER:
A-Bu anlaşma ve borç tasfiye planının amacı, alacaklı yanın toplam alacaklarının yukarıda zikrolunan borçludan ve/veya müşterek borçlu müteselsil kefilinden tahsili suretiyle tasfiyesidir. Bu çerçevede ....Ltd.Şti'nin takibe intikal ettirilen, alacaklı yana olan tüm borçlarını da ....A.Ş. üstlenmiştir. Bu şekilde ...’ın kesin ve süresiz kefaleti bu borç içinde aynen geçerlidir. Bu protokol aynı zamanda ...’ın borçlulara ve borca müşterek borçlu ve müteselsil kefilliği ve hem de borçlu ve kefilince, borcun kabulü anlamında KESİN DELİL TEŞKİL EDECEKTİR.
B-Anlaşmanın tanzim tarihi itibariyle ödenecek toplam borç miktarı 200.000,00 YTL'dir. Ödeme aşağıda zikr olunan taksit, vade ve miktar üzerinden yapılıp 15 (onbeş) ayda bitirilerek tasfiye edilecektir. Taksit ödemeleri; nakit ola- bileceği gibi taksit ödemesi tarihi itibarı ile 60 günü geçmeyen müşteri çekleri ile de yapılabilecektir.
C-Anlaşma ve tasfiye konusu borç, alacaklı tarafça Bakırköy ... .icra Müdürlüğü’nün ... E. Sayılı dosyaları ve Küçükçekmece... .icra Müdürlüğünün .... E sayılı dosyaları ile takibe konu olmuş ve takibe konulmamış tüm kambiyo evrakı ve fatura alacaklarından doğmuş borçtur. Mezkur dosyalarla icraya intikal ettirilen kambiyo senetleri haricinde, alacaklı taraf elinde veya 3.şahıslara intikal ettirilmiş herhangi bir kambiyo evrakının bulunmadığını alacaklılar- ayrıca beyan ve taahhüt ederler.
D-Keza borçlunun ve/veya kefilinin iş bu protokolde zikrolunan borçları ödemesi sonucunda taraflar bir araya gelip birbirlerini ibra edecektir.
5-ÖDEME ŞEKLİ VE ZAMANI:
-Borçlu ve müşterek borçlu-Müteselsil kefili iş bu protokol ile belirlenen toplam borç miktarını aylık ödemeler şeklinde alacaklı tarafı temsîlen ...’ m yazılı olarak bildireceği banka hesabına ödeyecektir. Her iki taraf iş bu protokol ile bunu açıkça kabul etmiştir. Hesap numarasında bir değişiklik olursa alacaklı yanı temsilen ... bunu resmi olarak borçluyu temsilen ...'a bildirecektir. Müşteri çekleri ile yapılan ödemeleri de ...; alacaklı tarafı temsilen tek başına kabule yetkilidir. Diğer alacaklılar bu protokolle bunu açıkça kabul eder.
-Aylık ödemeler her ayın en geç 25.gününe kadar nakit veya taksit tarihine göre
-60 günü geçmeyen müşteri çekleri ile yapılacaktır.
-Borçlu ve kefilin iş bu protokol çevresinde aylık ödeme tutarları aşağıda düzenlendiği şekildedir.
ÖDEME TARİHİ ÖDEME TUTARI
Peşin ödenen 16.000,00 YTL(Yukanda yazılı çekle yapılan ödemedir.)
İlk ödeme sözleşme tarihinde 16.000,00YTL bedelli 30.08.2005 keşide tarihli ....bank ...nin ....keşidecisi olan müşteri çeki ile ...’a yapılmıştır.
1- 25.09.2005 tarihinde 5.000,00 YTL
2- 25.10.2005 tarihinde 5.000,00 YTL
3- 25.11.2005 tarihinde 5.000,00 YTL
4- 25,12.2005 tarihinde 10,000,00 YTL
5- 25.01.2006 tarihinde 10.000,00 YTL
6- 25.02.2006 tarihinde 10.000,00 YTL
7- 25.03.2006 tarihinde 10.000,00 YTL
8- 25.04,2006 tarihinde 10.000,00 YTL
9- 25.05.2006 tarihinde15.000,00 YTL
10-25.06.2006 tarihinde15.000,00 YTL
11-25.07.2006 tarihinde 15.000,00 YTL
12-25.08.2006 tarihinde 15.000,00 YTL
13-25.09.2006 tarihinde 20.000,00 YTL
14-25.10.2006 tarihinde 20.000,00 YTL
15-25.11.2006 tarihinde 19.000,00 YTL
200.000,00 YTL (toplam İkiyüzmilyar TL)
-Takibe intikal ettirilmiş kambiyo evrakları borcun tamamı ödeninceye kadar alacaklılar nezdinde kalacak, son Ödemenin yapıldığı tarihte tarafların ibralaşması koşulu ile kambiyo evraklarının tamamı ...’a iade edilecektir.
-Takip harç ve tüm masrafları her iki tarafça 1/2 oranında eşit olarak ödenecektir. Borçlu ve müşterek borçlu müteselsil kefili bu yöndeki borcunu son taksidi takip eden ilk ay içinde ödeyecektir. Borçlu yan ödemelerini yapıp alacaklı yan ile ibralaştıktan sonra kambiyo evrakları ...’a teslim edilecektir. Tahsil harçları yatırılmazsa takipler takipsizlikle düşürülecektir.
-Anlaşmanın imzalanması ile ve borçlunun kefilinin işbu protokol hükümlerince edimlerin; yerine getirmesi halinde; takip ve takip muameleleri; alacaklı tarafça sadece takip dosyalarının düşmemesi ve yine hacizlerin düşmemesi için usulü talepler şeklinde devam ettirilecek ne var ki, Borçlu ve/veya müşterek borçlu ve müteselsil kefili anlaşma ile düzenlenen ödemeleri üst üste üç ödemeyi zamanında yapmazsa ve 15 ayda borç ödeme ile tasfiye edilmezse alacaklılar icra takiplerine takip koşullarında, alacaklı yanın talepleri çerçevesinde aynen kaldığı yerden devam edecek ve müşterek borçlu müteselsil kefillerin takibi içinde ayrıca işlemlere başlanacaktır.
-Bu güne kadar borçlunun alacaklılar aleyhine açtığı Bakırköy ...icra Mahkemesi ...., Küçükçekmece İcra Mahkemesi .... E. Sayılı dava dosyaları için, yine protokolün imza gününde veya en geç takip eden ilk hafta içinde borçlu-davacı yanca davadan ve taleplerden vazgeçme dilekçesi verilecektir.
-İşbu anılan borç ödeme ile ödenip kapatıldığında ve taraflar neticede ibralaştığında; Borçlu ...’a; ...’ın verdiği; keşidecisi ....Tic, Ltd. Şti ve ....San. ve Tic. Ltd. Şti. olan 3 adet hatır çekleri; ...’a iade edilecektir. Bu Çekler hatır çeki yani herhangi bir ticari alacaktan kaynaklanmadığından/bu üç hatır çekleri nedeni ile çeklerin keşidecisi şirketler herhangi bir zarara uğrar ve bir takiple karşılaşırsa doğacak tüm zarar ve ziyanı. ... tazmin edecektir.
- Alacaklı tarafın bu borç nedeni ile borçlu ve yetkilileri hakkında açılan ceza davaları ödeme sonunda borç kapatıldığında vazgeçme dilekçesi verilerek düşürülecektir.
- İş bu özel maddelerden müteşekkil borcun ödenmek suretiyle tasfiyesi sözleşmesi, aşağıda isim ve adresleri gösterilen alacaklılar ve temsilcileri,borçlu ve müşterek borçlu müteselsil kefilleri ile arasında son kez birlikte okunmak suretiyle tanzimle 01.08.2005 tarihinde imza altına alındı" denilmektedir.
Dava dosyasına sunulu olan deliller, ticari defter ve belgeler ile mübrez tüm evraklar üzerinde mahkememizce atanan .... tarafından inceleme sonucu düzenlenen ,gerekçesi , dosya içeriğine ve Yargısal denetime uygunluğu nedeniyle itibara layık bulunan 07/12/2017 tarihli raporda ;
Davacılar ile davalılar arasında akdedilen 01/08/2005 tarihli protokol gereği sulh anlaş- masının tutarının 200.000,00 TL olduğu,davacıların davalılar ile akdetmiş olduğu protokol gereği her bir taksitin vadelerinden davacının mallarının haczedilerek ihale yolu ile satışının yapıldığı son ödeme tarihi olan 26/09/2011 tarihine kadar işlemiş reeskont faizi 221.646,71 TL olarak hesap edil- diği, bu itibarla davacıların 200.000,00 TL anapara ve 221.646,71 TL işlemiş faiz olmak üzere toplam 421.646,71 TL borcunun olduğu, buna karşın, davacıların davalılara protokol gereği yaptığı peşinat ödemesi ile davacılar aleyhine yürütülen icra takibine bağlı yapılan haciz işlemleri esnası ve sonra- sında davacılar tarafından toplam 316.500,00 TL tutarındaki ödemelerin her birinin tarih- lerinden başlamak üzere davacı tarafından yapılan son ödeme tarihine kadar (reeskont faiz oranı üzerinden) işlemiş faiz tutarı 235.507,34 TL olarak hesap edildiği, bu itibarla davacılann 316.500,00 TL anapara ödemesine bağlı olarak 235.507,34 TL işlemiş faiz olmak üzere borcundan mahsup edilecek tutar toplamının 552.007,34 TL olarak hesap edildiği, neticeden davacıların davalılara 130.360,63 TL fazla ödeme yapmış oldukları" tespit edilmiştir.
Davacı vekilinin ibraz ettiği 06/01/2015 tarihli ıslah dilekçesi ile talep sonucunu değiştirdiği, 103.521,82 TL tutarındaki ödemenin ödeme tarihinden itibaren işleyecek faizi ile birlikte istirdatını talep ettiği toplanan deliller ile dosyadaki bilgi ve belgelere göre yapılan yargılama sonunda ; davacının davalı tarafa borçlu olmadığı halde yersiz olarak 103.521,82 TL ödeme yaptığı anlaşılmakla sübuta eren davanın kabulüne, yasal şartlar oluşmadığından davacı lehine kötü niyet tazminatı takdirine yer olmadığına karar verilmiş, aşağıdaki şekilde hüküm kurulmuştur.
H Ü K Ü M : Yukarıda açıklanan nedenlerle ;
1-Davanın KABULÜNE,
Davacının davalılar ile akdetmiş olduğu 01/08/2015 tarihli protokol gereğince fazla- dan öde- diği 103.521,82 TL'nin ödeme tarihinden itibaren işleyecek yasal faizi ile birlikte davalılardan tahsil edilerek davacıya ödenmesine,
Yasal şartlar oluşmadığından davacı lehine tazminat takdirine yer olmadığına,
2- Harçlar Kanunu'na göre hesaplanan ve tahsili gereken 7.070,96 TL karar ve ilam harcından peşin alınan 3.311,55 TL harcın mahsubu ile bakiye 3.759,41TL karar harcının davalıdan tahsili ile Hazine'ye irat kaydına,
3- Davacı tarafından sarf olunan ( 18,40 TL başvurma harcı + 3.311,55 TL peşin nispi harç + 2.90 TL vekalet harcından ibaret ) 3.332,85 TL harç ile ( 1.500,00 TL bilirkişi ücreti + 622,05 posta/ tebligat/müzekkereden ibaret ) 2.122,05 TL yargılama giderinin davalıdan tahsil edilerek davacıya ödenmesine,
Davalı tarafça sarf olunan 18,00 TL yargılama giderinin kendi üzerinde bırakılmasına,
Sarf olunmayan gider/delil avansının karar kesinleştikten sonra ilgilisine iadesine
4- Kendisini vekil ile temsil ettiren davacı taraf lehine hüküm altına alınan dava değerine göre yürürlükte bulunan Av.Kan ve AAÜT gereğince takdir olunan 11.031,75 TL vekalet ücretinin dava- lı taraftan tahsil edilerek davacı tarafa ödenmesine dair,
5235 sayılı Kanunun geçici 2'nci maddesine göre, Bölge Adliye Mahkemeleri'nin kurulmasına ve 20 Temmuz 2016 tarihinde göreve başlamalarına dair kararların 07/11/2015 tarih ve 29525 sayılı Resmî Gazete'de ilan edildiği anlaşılmakla; 6100 sayılı Hukuk Muha- kemeleri Kanununun 341 ilâ 360'ncı madde hükümleri uyarınca, mahkememize veya aynı sıfattaki başka bir mahkemeye verilecek dilekçe ile kararın tebliğinden itibaren iki hafta içerisinde veya istinaf dilekçesi kendisine tebliğ edilen taraf,başvuru hakkı bulunmasa veya başvuru süresini geçirmiş olsa bile, mahkememize veya aynı sıfattaki başka bir mahkemeye vereceği cevap dilekçesi ile iki hafta içerisinde istinaf yolu açık olmak üzere Davacı Vekili Av. ... , Davalı ... 'ın yüzüne karşı verilen karar açıkça okunup usulen anlatıldı 28/03/2018
Katip ...
Hakim ...